区块链技术是当下的热点,随着中本聪提出“比特币”这一概念后,市面兴起越来越多的“区块链+金融”发行虚拟货币的项目。由于ICO行为合理地规避了证券会等机关监管,也无需依赖证券经纪商等三方机构,对中小企业快速融资而言极为快捷便宜,因此依托区块链金融创新的ICO行为如雨后春笋般野蛮生长,这些项目也引来民众的追捧,成为民众心中能短期致富的“财富密码”。但同时,区块链技术本身尚在发展中,与之结合的“区块链金融”仍存在不健全之处,急功近利的盲目投资不仅可能无法追逐预期的利润,还可以成为ICO项目发起者盘中的“韭菜”。在利用ICO项目进行融资炒作、严重扰乱正常金融秩序之际,央行发布公告,意图全面清理打击利用比特币的集资行为。但寥寥数语既未诠释ICO行为的内涵,仅从大方向上对“募集比特币”的行为进行模糊打击,ICO行为发行的“代币”和募集的以比特币为主的“虚拟货币”究竟属于何种性质,从公告中我们不得而知,因此ICO行为仍介于刑法中的灰色地界。因此我们有必要从“募集对象”和“发行对象”两方面出发,对“虚拟货币”和“代币”这两个核心源头进行深入剖析,从经济与法学维度解构其本质,从而探讨其适合的归罪路径。即从其“募集对象”--“主流虚拟货币”的角度对其行为进行实质定性,ICO项目所募集“虚拟货币”最终也是流向法定货币,“虚拟货币”可定性为刑法上的“财物”,并解释为“存款”、“资金”之列,且这种“以币易币”式集资事实上也破坏了银行主导的金融秩序,因而募集“主流虚拟货币”的发行“商品式代币”的行为可列为“非法吸收公众存款罪”等非法集资类犯罪中;从发行对象层面,虽然“股权式代币”按照现行法律不能定义为“证券”,但可将发行“股权类代币”的ICO行为纳入“非法经营罪”中,从而对ICO行为进行实质视角与形式视角的双重预判,形成理想状态的双保险式闭环性效果,得以将所有ICO式非法融资的行为纳入其中,使相应归罪障碍得以消弭。最后,在ICO行为认定中,我们不仅需要划清罪与非罪、此罪与彼罪的界限,也需要厘清违法与犯罪的区别,正确处理好发展区块链金融和民间融资制度以及预防和打击非法集资类和破坏市场金融秩序类犯罪的关系,把握好经济发展与犯罪防控和风险控制间的平衡。保护不同法律部门之间的对接和梯度化处理,只有在民法、合同法和行政法等法律所不能监管、无法衔接、捉襟见肘的情况下,才能运用刑法加以调整,为市场投资者“保驾护航”。