论文部分内容阅读
案情简介 （公司名均为化名）：
上海国际金融中心建设，不仅打造了面向外国投资者的广阔平台，也大力推动国内优秀企业“走出去”的步伐。值此历史机遇，契合公司的战略规划，上海浦恒控股有限公司拟在新加坡全资收购一家房地产经营公司（新加坡联业公司），成为该新加坡境内公司的全资母公司。浦恒公司是上海乃至全国范围内享有盛名的优秀企业，此次收购旨在以资本为纽带，将集团内部的各企业进行整合，在引进外资及外方先进管理理念的同时逐步通过海外企业的并购，服务于集团总体资本运作的利益。
浦恒公司在与新加坡联业公司及该公司的现任股东初步接触后，各方都有达成并购合作的初步意向。考虑到境外并购涉及两国法律体系差异及各种法律风险，浦恒公司董事长特聘请常年法律顾问——上海李小华律师事务所代表公司利益参与本次境外并购的全部过程，对并购过程中涉及的法律问题进行提示及风险评估，以防范及控制并购项目中的风险。
律师点评：
在经济全球化的今天，民营企业得到政府大力支持获得长足发展，企业走向国际，收购兼并外国企业并不是遥远的梦。相关数据显示，2010年中国的海外并购交易额上升了37％，达到554亿美元。对企业自身而言，境外并购通常为企业战略规划的重要考量，将深远影响到企业的运营及发展。海外并购涉及大量专业、复杂的法律事务，项目需在中国与目标公司所在国各自错综复杂的法律规定中交错进行，环环相扣，企业需建立起严密的法律防护之网。为保护企业利益及明确权责，企业拟进行境外投资项目时，应聘请资质深厚、经验丰富的境内律师事务所以及目标公司当地律师事务所共同完成项目。
从维护交易安全角度防范法律风险出发，并购交易过程中，律师将帮助企业关注并重视以下几个问题：
并购目标公司的调查及全面评估，充分了解目标公司的财务、税务状况及现存法律风险
当锁定并购目标公司后，投资者将首先评估目标公司是否有购买价值，是否是理想的并购对象。此评估需要目标公司大量的信息作为支持。在并购过程中，此类信息收集和信息分析需通过律师尽职调查进行。尽职调查的目的是帮助投资者证明其对目标公司以及业务的假设，并对目标公司的债务进行评估，完成对目标公司彻底的资产估值。
法律尽职调查一般与其他财务、税务、运营、环境尽职调查同时进行，有效的法律尽职调查能及时发现与并购交易相关的风险，这些风险可能对潜在的并购交易及投资者的决策产生重大影响。
法律尽职调查主要关注目标公司的几个方面：1、确认目标公司在其所在国为合法设立的法律实体，持有合法的相关经营证照，其拥有执行并购交易的权力，能完成本次境外并购，同时确保并购完成后其在所在国境内能继续合法经营；2、确认目标公司目前股东登记及股东认缴出资现状；3、审阅目标公司的各类文件，包括目标公司的章程、股东登记证、符合当地法律和当地政府要求的所需要的文件、资产所有权证明、所有因商务活动处于履行状态的相关合同及协议、所有现有债权及债务的数额及相关的合同与协议、与法律诉讼及未决法律行为相关的文件、目标公司雇佣人员的所有合同及协议、证明目标公司遵守环境法规的相关文件，以评估可能的债务风险，并据此作出债权债务安排。
律师将帮助客户在并购交易中遵循中国法律和了解目标公司所在国法律进行，维护交易安全
中国法律调整的是中国企业进行境外并购可行性确认以及具体程序操作问题，《境外投资管理办法》、《境外投资项目核准暂行管理办法》、《境外投资开办企业核准工作细则》等相关法法律法规对中国企业的境外投资均作出明确规定，首先，允许“在我国依法设立的企业通过新设、并购等方式在境外设立非金融企业或取得既有非金融企业的所有权、控制权、经营管理权等权益的行为”；其次，对境外并购行为实行核准制，由商务部和省级商务主管部门主管，其在收到境外投资申请材料后审查决定是否核准。特别需要提出的是，法律规定，中国企业在签署与境外投资相关的合同或协议生效前，须取得有关政府部门的核准。
境外法律（即目标公司所在国法律）调整的范围包括：中国公司在其境内并购境内企业是否允许，是否允许并购完成后由中国公司全资持股，并购行为是否需要当地政府主管部门审批核准，并购转让价格是否需要资产评估机构予以评估且是否需经相关部门批准，目标公司所在国对因并购而发生的款项支付所涉及的外汇相关法规对并购的进度控制所发生的影响，以及并购完成后，目标公司的性质变更和相关法律文件的变更修订、公司权力机构人员设置等。
并购完成后中国企业作为投资方取得利润部分的征税问题
并购项目中，需在对交易结构实施过程中的税负影响、投资行为及投资完成后取得利润的税收成本、以及未来投资退出时的税收成本进行细致全面的分析后，才能构架出合理的交易方案，以提高海外投资的回报率。一般需充分考虑：目标公司所在国的具体税收规定，如对当地投资项目的经营利润如何征税，对当地企业向中国股东支付股息、利息等如何征税等。
在浦恒公司的案例中，李小华律所律师团队帮助浦恒公司对取得利润的境内外征税作出如下分析（该等分析暂未考虑新加坡税收优惠政策，我们建议客户聘请当地的税务专家对当地的税务体制进行详细分析）：
1、两国均有征税权：对于浦恒公司自新加坡联业公司处分取的红利，新加坡及中国两国均有征税权，目前新加坡境内的企业所得税率为17％，中国境内的企业所得税率为25％。
2、新加坡征税限制为5％：因浦恒公司对联业公司为100％控股公司，根据《中华人民共和国和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》规定，新加坡对该笔红利的征税权限制税率为5％，而非前述17％。
3、浦恒公司可对已在新加坡境内缴纳的税费向中国境内税务部门主张税额抵免：包括直接抵免和间接抵免两种方式，实际税额抵免不得高于抵免限额。
4、浦恒公司抵免境外所得税额后实际应纳所得税额为：
企业实际应纳所得税额＝企业境内外所得应纳税总额－企业所得税减免、抵免优惠税额－境外所得税抵免额
律师建议，境外并购项目的进行，中国企业应全面考察目标公司所在国的投资经营及劳工法规政策，设计出有力的投资框架和资源整合方案，在商务方面进行充分的论证，在法律方面进行严格的风险控制，以有效规避海外投资的风险。
(作者系上海李小华律师事务律师 法学硕士）
上海国际金融中心建设，不仅打造了面向外国投资者的广阔平台，也大力推动国内优秀企业“走出去”的步伐。值此历史机遇，契合公司的战略规划，上海浦恒控股有限公司拟在新加坡全资收购一家房地产经营公司（新加坡联业公司），成为该新加坡境内公司的全资母公司。浦恒公司是上海乃至全国范围内享有盛名的优秀企业，此次收购旨在以资本为纽带，将集团内部的各企业进行整合，在引进外资及外方先进管理理念的同时逐步通过海外企业的并购，服务于集团总体资本运作的利益。
浦恒公司在与新加坡联业公司及该公司的现任股东初步接触后，各方都有达成并购合作的初步意向。考虑到境外并购涉及两国法律体系差异及各种法律风险，浦恒公司董事长特聘请常年法律顾问——上海李小华律师事务所代表公司利益参与本次境外并购的全部过程，对并购过程中涉及的法律问题进行提示及风险评估，以防范及控制并购项目中的风险。
律师点评：
在经济全球化的今天，民营企业得到政府大力支持获得长足发展，企业走向国际，收购兼并外国企业并不是遥远的梦。相关数据显示，2010年中国的海外并购交易额上升了37％，达到554亿美元。对企业自身而言，境外并购通常为企业战略规划的重要考量，将深远影响到企业的运营及发展。海外并购涉及大量专业、复杂的法律事务，项目需在中国与目标公司所在国各自错综复杂的法律规定中交错进行，环环相扣，企业需建立起严密的法律防护之网。为保护企业利益及明确权责，企业拟进行境外投资项目时，应聘请资质深厚、经验丰富的境内律师事务所以及目标公司当地律师事务所共同完成项目。
从维护交易安全角度防范法律风险出发，并购交易过程中，律师将帮助企业关注并重视以下几个问题：
并购目标公司的调查及全面评估，充分了解目标公司的财务、税务状况及现存法律风险
当锁定并购目标公司后，投资者将首先评估目标公司是否有购买价值，是否是理想的并购对象。此评估需要目标公司大量的信息作为支持。在并购过程中，此类信息收集和信息分析需通过律师尽职调查进行。尽职调查的目的是帮助投资者证明其对目标公司以及业务的假设，并对目标公司的债务进行评估，完成对目标公司彻底的资产估值。
法律尽职调查一般与其他财务、税务、运营、环境尽职调查同时进行，有效的法律尽职调查能及时发现与并购交易相关的风险，这些风险可能对潜在的并购交易及投资者的决策产生重大影响。
法律尽职调查主要关注目标公司的几个方面：1、确认目标公司在其所在国为合法设立的法律实体，持有合法的相关经营证照，其拥有执行并购交易的权力，能完成本次境外并购，同时确保并购完成后其在所在国境内能继续合法经营；2、确认目标公司目前股东登记及股东认缴出资现状；3、审阅目标公司的各类文件，包括目标公司的章程、股东登记证、符合当地法律和当地政府要求的所需要的文件、资产所有权证明、所有因商务活动处于履行状态的相关合同及协议、所有现有债权及债务的数额及相关的合同与协议、与法律诉讼及未决法律行为相关的文件、目标公司雇佣人员的所有合同及协议、证明目标公司遵守环境法规的相关文件，以评估可能的债务风险，并据此作出债权债务安排。
律师将帮助客户在并购交易中遵循中国法律和了解目标公司所在国法律进行，维护交易安全
中国法律调整的是中国企业进行境外并购可行性确认以及具体程序操作问题，《境外投资管理办法》、《境外投资项目核准暂行管理办法》、《境外投资开办企业核准工作细则》等相关法法律法规对中国企业的境外投资均作出明确规定，首先，允许“在我国依法设立的企业通过新设、并购等方式在境外设立非金融企业或取得既有非金融企业的所有权、控制权、经营管理权等权益的行为”；其次，对境外并购行为实行核准制，由商务部和省级商务主管部门主管，其在收到境外投资申请材料后审查决定是否核准。特别需要提出的是，法律规定，中国企业在签署与境外投资相关的合同或协议生效前，须取得有关政府部门的核准。
境外法律（即目标公司所在国法律）调整的范围包括：中国公司在其境内并购境内企业是否允许，是否允许并购完成后由中国公司全资持股，并购行为是否需要当地政府主管部门审批核准，并购转让价格是否需要资产评估机构予以评估且是否需经相关部门批准，目标公司所在国对因并购而发生的款项支付所涉及的外汇相关法规对并购的进度控制所发生的影响，以及并购完成后，目标公司的性质变更和相关法律文件的变更修订、公司权力机构人员设置等。
并购完成后中国企业作为投资方取得利润部分的征税问题
并购项目中，需在对交易结构实施过程中的税负影响、投资行为及投资完成后取得利润的税收成本、以及未来投资退出时的税收成本进行细致全面的分析后，才能构架出合理的交易方案，以提高海外投资的回报率。一般需充分考虑：目标公司所在国的具体税收规定，如对当地投资项目的经营利润如何征税，对当地企业向中国股东支付股息、利息等如何征税等。
在浦恒公司的案例中，李小华律所律师团队帮助浦恒公司对取得利润的境内外征税作出如下分析（该等分析暂未考虑新加坡税收优惠政策，我们建议客户聘请当地的税务专家对当地的税务体制进行详细分析）：
1、两国均有征税权：对于浦恒公司自新加坡联业公司处分取的红利，新加坡及中国两国均有征税权，目前新加坡境内的企业所得税率为17％，中国境内的企业所得税率为25％。
2、新加坡征税限制为5％：因浦恒公司对联业公司为100％控股公司，根据《中华人民共和国和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》规定，新加坡对该笔红利的征税权限制税率为5％，而非前述17％。
3、浦恒公司可对已在新加坡境内缴纳的税费向中国境内税务部门主张税额抵免：包括直接抵免和间接抵免两种方式，实际税额抵免不得高于抵免限额。
4、浦恒公司抵免境外所得税额后实际应纳所得税额为：
企业实际应纳所得税额＝企业境内外所得应纳税总额－企业所得税减免、抵免优惠税额－境外所得税抵免额
律师建议，境外并购项目的进行，中国企业应全面考察目标公司所在国的投资经营及劳工法规政策，设计出有力的投资框架和资源整合方案，在商务方面进行充分的论证，在法律方面进行严格的风险控制，以有效规避海外投资的风险。
(作者系上海李小华律师事务律师 法学硕士）