论不作为犯作为义务的程度

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在不作为犯理论中,应肯定不作为犯的作为义务存在程度差异。从质量关系的角度可以论证作为义务存在程度差异。肯定作为义务存在程度差异有其现实必要性和理论可能性,是对不作为犯作为义务理论的补充完善。作为义务程度是指作为义务内容的限度,是一种质量关系,既包括单个作为义务限度的内在关系,也包括作为义务之间的比较关系。其本身是对作为义务的量化过程。作为义务程度理论的本质是探讨谁更应该承担作为义务,更应该履行何种作为义务。从作为义务理论的发展来看,作为义务程度理论在这种量化比较中实现了从“应该”向“更应该”的逻辑推进,为作为义务有无的判断提供了新视角。作为义务程度的判断需要考虑作为义务的分布形态以及影响程度的因素。首先可以把作为义务的分布形态分为基本形态和特殊形态。基本形态指一个保证人具有一个作为义务;特殊形态指存在多个保证人或多个作为义务情形下的作为义务分布形态。其次,讨论影响作为义务程度的其他因素,主要包括规范性因素和事实性因素两类。最后根据存疑有利于被告人的原则,运用综合判断的方法最终认定作为义务的程度。根据作为义务程度理论,当作为义务程度发生变化并超过其限度时,这种程度变化影响作为义务有无的判断。而对多个作为义务间或者多个保证人间的作为义务程度进行区分,则有助于准确把握不作为犯罪案件的定罪量刑。通过对司法实践中具体案例的再分析,既希望对作为义务程度理论的科学性进行检验,也期望能给司法实务提供具体的操作示范。
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