假想防卫过当研究

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假想防卫过当以假想防卫的存在为前提,是指行为人误认为存在现实不法侵害,从而实施了自认为是正当防卫的行为,且其防卫行为超出必要限度,给无辜他人造成重大损害的情形。具有误认性、防卫性、过当性、损害性等四个特征,包括故意、过失和意外三种假想防卫过当类型。行为人误认为存在属于特殊防卫情形的严重暴力犯罪,或者针对无刑事责任能力人时,仍可能构成假想防卫过当;防卫对象错误与防卫时间错误中不存在假想防卫过当。双重错误的假想防卫过当阻却故意,单一错误的不阻却故意。由于受假想防卫和防卫过当的罪过形式制约,假想防卫过当中,行为人不可能出于直接故意,具体罪过形式有疏忽大意的过失、过于自信的过失和间接故意。假想防卫过当中的不法侵害以客观不法为已足,且应以一般第三人为标准判断不法侵害是否存在及认识错误能否避免;在过当性的判断上,应结合行为时的具体情况,根据公平原则确定一个适当的防卫限度,进而判断假想防卫行为是否过当。行为人无需对防卫行为的过当性存在明确认识,他人可以对假想防卫过当进行正当防卫。假想防卫过当可能按故意犯罪、过失犯罪或者意外事件处理,不能适用刑法关于防卫过当减免处罚的规定,但可结合实际情况适当予以减免处罚。相比国外刑法,我国刑法并未规定事实错误问题,应增加对事实错误处理的规定,为假想防卫过当的减免处罚提供法律依据。
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