跨国代孕纠纷中的公共秩序保留问题研究

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世界各国对代孕法律规制的差异导致了跨国代孕现象的产生。随着全球化及医学技术的发展,跨国代孕现象呈现逐步扩大的趋势。同时,与此伴随而来的是跨国代孕纠纷的日益增加。公共秩序保留作为国际私法领域一项重要且历史悠久的法律制度,在跨国代孕纠纷处理中有其不可撼动的地位与作用。但是,适用公共秩序保留不加区分地否认跨国代孕的域外效力实属不当。在面对跨国代孕纠纷时,各国应根据案件的具体类型区分适用。本文主要分为如下三个部分:第一部分主要对跨国代孕纠纷中公共秩序保留的基本问题作简要介绍。随着人工辅助生殖技术的发展,代孕使得不孕不育父母拥有属于自己的孩子成为可能。由于各国代孕规制的差异,跨国代孕应运而生。跨国代孕产生了代孕协议效力和代孕子女亲子关系认定的国际私法问题。在跨国代孕纠纷中,公共秩序具体主要表现为各国关于代孕的法律规制、亲子关系认定的有关规定以及代孕的伦理道德三个方面。公共秩序保留在跨国代孕纠纷的作用主要体现在排除外国代孕法律的适用以及拒绝承认外国法院判决方面。第二部分着重对跨国代孕协议纠纷中的公共秩序保留具体适用进行阐述。跨国代孕协议纠纷的常见类型有代孕协议效力纠纷以及由代孕引发的人身损害赔偿纠纷。针对案件的不同类型,可以将跨国代孕协议纠纷分为确权型纠纷和先决型纠纷。若当事人的诉求直接源于代孕协议,考虑到本国公共秩序的维护,应适用公共秩序加以否定,同时结合个案加以评判。当跨国代孕协议效力作为解决民商事案件的先决问题时,承认跨国代孕协议并不构成对本国公共秩序的破坏。同时,考虑到维护当事人的既得权利,在此种情形下,法院需要谨慎适用公共秩序保留原则。第三部分主要对跨国代孕亲权纠纷中的公共秩序保留具体适用加以介绍。跨国代孕亲权纠纷主要包括亲子关系认定纠纷、代孕子女的抚养权、监护权纠纷等。从公共秩序保留的适用标准以及儿童利益保护角度分析,在跨国代孕亲权纠纷中援引公共秩序保留拒绝承认意向父母与代孕子女的亲子关系是不合理的。对于跨国代孕亲权纠纷中公共秩序保留的适用,建议区分代孕行为与身份关系的认定,同时严格遵循公共秩序保留的客观结果说,并以儿童利益最佳原则作为重要参考因素综合评判。
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