论跨国破产的域外效力

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跨国破产是指含有涉外因素或国际因素的破产。在这种破产案件中,债权人、债务人或破产财产位于两个或两个以上的国家。破产的域外效力是指本国破产宣告对于位于国外的破产财产是否具有执行力或外国的破产宣告对于位于本国的破产财产是否具有执行力的问题。一国的破产程序应否具有域外效力,成为处理跨国破产案件的前提。 跨国破产问题在国际法律界所争论问题的核心归结为对属地主义原则和普及主义原则的取舍及运用。 属地主义原则是指,一国破产宣告的效力只限于其本国领土,绝对否认破产宣告的域外效力。认为在跨国破产中,只应该有一个破产宣告,由一个破产程序来解决世界范围内的针对债务人财产的所有求偿要求。普及主义原则,承认一国的破产宣告不仅在宣告国,而且在与该破产宣告有利害关系的其他国家也有效。美国在内国破产域外效力方面主张在美国的破产管理人应有权管理和处分破产人位于他国的财产和债权。英国对于破产的域外效力方面基本上保持了普及主义原则的主张。日本破产法在域外效力的问题上,采取了严格的属地主义原则。我国在破产域外效力问题上的理论纷争包括属地主义原则、相对的属地主义原则、相互承认原则、普及主义原则。笔者认为比较现实的态度是采取有限度、有条件的普及主义原则。
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