我国民法典参照适用条款研究

来源 :广东财经大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:jiebaidexue
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
我国民法典中的参照适用条款作为引致条款的一种对于我国民法典体系的构建具有十分重要的研究价值和参考意义,本文通过学理分析和实证分析的方法对我国民法典中的参照适用条款进行整体评价,最后归纳总结出参照适用条款存在的优势和不足,进而从立法技术角度对我国民法典中的参照适用条款提出具体的完善措施。学界普遍认为参照适用条款就是准用条款,但笔者认为参照适用条款与准用条款存在差异,从法律价值和体系的角度分析参照适用条款具有简化法条内容、填补法律空白、衔接系统逻辑体系、追求自由公平目的价值的立法优势,但通过对样本案例的归纳总结可以发现民法典参照适用条款在性质、界限、司法适用方面存在问题,据此笔者认为从立法技术上应当将参照适用条款的“参照适用”改为“参照”,减少概括参照类型条款的立法数量,积极引导法官详细说理论证以及谨慎进行连续参引。从司法适用的角度应该通过补充司法解释、及时发布指导案例、加快配套法律文件的出台的具体措施对参照适用条款进行补充和完善。
其他文献
在英美法系国家,除了理论界之外,实务界也对品格证据规则充满着兴趣与热情。虽然它充满了争议,但不妨碍它具有非常重要的作用,在独立详细的证据规则体系中占据了不可撼动的位置,是英美法系众多证据规则中的一个闪光点。在大陆法系国家,虽然没有像英美法系国家那样在其成文法中形成一个完整的品格证据规则,但也对品格证据的适用形成了统一的操作模式,且建立了完备的人格调查制度。反观我国,证据规则还不能独立完整的存在,对
学位
在我国《刑法修正案(六)》出台以前,对于贷款欺诈行为主要是通过贷款诈骗罪以及高利转贷罪加以规制的,而金融犯罪章节之中通常都需要认定存在“非法占有目的”,在认定方面非常困难,导致司法实务中诸多贷款欺诈行为难以通过刑法加以规制。因此我国增设了骗取贷款罪,将此类行为纳入刑法的规制范围之中。2020年12月26日出台的《刑法修正案(十一)》对本罪也做出了修改,本文将结合该修正案进行论述。本文一共分为三个部
学位
现代技术的发展不仅丰富了网络游戏的规则和玩法,也加快了游戏的更迭。游戏公司为了节约开发成本,迅速推出新款游戏抢占市场,更换在先游戏的外表元素,抄袭规则玩法,实现游戏的“换皮抄袭”。网络游戏规则不同于游戏玩法和游戏结构,因此不能将游戏规则等同于游戏玩法或抽象的框架结构纳入思想范畴不受保护。网络游戏规则是游戏公司投入了大量的成本设计开发的,其意图是推出新颖的游戏吸引玩家入驻,因此具有独创性。游戏通过软
学位
随着互联网的高速发展,传播淫秽物品牟利犯罪的表现形式也开始呈现出多样化的趋势。科技进步使得淫秽物品的传播场所从实体空间发展到虚拟网络上,这一方面造成网络空间环境的恶化,招致很多网络用户的严重反感,另一方面也使得很多人无意间成为受害者,更甚,对未成年人的身心发展产生了恶劣的影响。不得不承认,淫秽色情信息的大量传播,有引发一些恶性犯罪事件的可能性,这对社会良好风气和国民生活安全及人身健康等都具有很大的
学位
虚假诉讼罪所保护的法益应以人民法院正常的司法秩序为主;虚假诉讼罪客观要件认定中所规制的行为核心是完全虚假的诉权基础,罪状中的捏造事实方式包括积极的捏造和消极的隐瞒,捏造的事实应属于法律事实且系无中生有型的法律事实;“提起”时间点应确定为人民法院立案时;罪状中“民事诉讼”的范围应包括一审程序、申请执行程序、申请审判监督程序和提起非诉程序;“妨碍司法秩序”与“严重侵害他人合法权益”系内在统一关系,认定
学位
在传统合同法的理论与实务中,合同解除权只能由守约方享有。但2006年最高法院公布的一项判例打破了传统观念,法院支持了违约方解除合同。此后,关于违约方是否享有合同解除权的问题在学界引起广泛讨论。伴随着市场经济的逐步成熟,在市场交易过程中,缔约双方订立合同之后,对于合同履行的主观条件以及客观条件是不断进行变动的,在合同中如果没有违约的一方当事人不同意行使解除权,要求违约方继续履行合同,将会造成违约方因
学位
《中华人民共和国民法典》已生效实施,其中“侵权责任编”第1234条正式确立了生态环境修复责任。最人民法之修改了2015年发布的两关于生态环境案件审判的司法解,将“恢复原状”的表统一修改为“生态环境修复”。一改变意味着法律规范将“恢复原状”和“生态环境修复”两个责任作出了划分,也在一定程度上展示了之前在生态环境修复责任用时容易将两种概念混用的局。虽然我国以往的立法和司法解中并没有明确规定生态环境修复
学位
<正>湿地最富有生物的多样性,仅中国有记载的湿地植物就有2760余种,其中湿地高等植物共1380多种。湿地植物从生长环境看,可分为水生、沼生、湿生三类;从植物生活类型看,有挺水型、浮叶型、沉水型和漂浮型等;从植物种类看,有的是细弱小草,有的是粗大草本,有的是矮小灌木,有的是高大乔木。湿地动物的种类也异常丰富,中国已记录的湿地动物约有1500种(不含昆虫、无脊椎动物、真菌和微生物),其中鱼类约104
期刊
“智慧”渗透至人类社会各个领域,算法已经是影响世界运行的基础性技术。在大力提倡“智慧司法”建设背景下,我国各地域、层级的法院立足于时代的前沿,通过积极的“智慧司法”的建设,顺应时代的趋势,实现高效、便捷、阳光司法,具体表现为司法算法的广泛应用。然,“福兮祸所依,祸兮福所伏”,以大数据为“燃料”的算法也带来了新的治理风险与挑战。司法算法的训练数据集、自我迭代进化、模型构建嵌入设计者的价值观、逐渐商业
学位
随着居民收入的不断增多,遗产管理逐渐受到人们重视。我国专门新增遗产管理人制度回应现实的需要,在以往基础上为民事主体提供权利救济的新途径。《民法典》初步规定该制度的主要内容,这意味着其基本框架已经形成并在我国正式确立。该制度有利于协调不同主体之间的利益关系,也有利于合理处理无人承受遗产纠纷。然而,因为该制度首次在继承编中出现,有关于其各项内容的法律规定较为简略,在实务中适用可能会出现许多问题。我国在
学位