清代比附援引研究

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从现存的传世法典中可以发现中国传统法典具有刚性的一面,刚性法律在适用于丰富多样的案件时,如何适用才符合法律的原意,不超出民众的理性预期,这不仅是现代司法过程中法律适用的难题,而且在中国传统法律适用过程中也同样存在。比附援引作为传统社会刑事司法审判过程中适用法律的的一种方法,是清代刑事立法与司法的一项重要内容。本文在罪刑法定原则的视野下,运用了现代法解释学的研究方法,对《大清律例》中比附援引法律条文立法背后的法理以及《刑案汇览三编》,《驳案汇编》中具体刑事案例比附援引的司法应用进行了剖析,以期对清代比附援引制度在刑事立法与司法上的应用有一个全面、客观的看法。文章主要从以下几个方面对比附援引制度进行分析论述。第一部分是绪论,主要介绍了本文选题的依据与研究意义、研究现状、及研究的视角与方法。第二部分是对比附援引的种类进行分析概述,将其划分为身份的比附与类推的比附并以当代罪刑法定原则为视角进行了简要分析评述。第三部分是对身份的比附分别从清代刑事立法、司法两个层面进行进行剖析,立法层面对身份比附的社会、法理原因进行了深入探讨;司法层面则从《刑案汇览三编》,《驳案汇编》中具体刑事案例出发,对身份的比附在清代刑事审判中的适用法理进行了深入分析探讨。第四部分是对类推份比附在清代立法、司法层面进行的剖析,引用了具体刑事案例,从法理层面对类推比附进行了分析批判。第五部分是对清末修律过程中对比附援引制度的废除进行了社会及法律制度层面的总体分析概述;对比附援引这一在中国封建社会存在了千年之久的法律制度最终在清末修律过程中被废除的原因进行了分析评述。第六部分是对比附援引制度对当代刑事立法与司法的影响作出的反思。第七部分是对比附援引制度总体的分析评述。总体上看,本文通过对清代比附援引制度的分析评述,剖析其合理的成分,反思其历史的局限;探讨其中所蕴含的法律理念能否为当代刑事司法实践提供历史的借鉴;以更好地实现刑事审判的公平正义,实现古为今用的研究效果。
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