论商标的显著性

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商标的显著性是商标法的核心概念,是商标法正常运行的枢纽,其重要性就好比新颖性之于专利,独创性之于作品。是商标申请注册的积极要件,是商标保护的灵魂。商标法中的各项制度均与商标的显著性有密切联系,是商标注册获得商标权利的重要前提。显著性的得失与商标权利获得与丧失息息相关,《与贸易有关的知识产权协议》(以下简称TRIPs协议)将显著性规定为商标注册的决定性因素。本文以商标显著性为中心,介绍显著性的基本理论及相关概念,并分别从以下四个方面对显著性的相关问题进行论述。第一部分——商标显著性的基本理论。主要介绍了商标显著性的一般理论及与相关概念之间的关系,对显著性基础理论的分析对于后文的论述作出了铺垫,其中对显著性与新颖性、独创性的比较,则为正确理解显著性的含义起到了重要作用。第二部分——商标显著性与商标权。本部分对显著性是商标权利的基础地位进行了分析,进而对显著性的得失与商标权利的长消关系加以论述。提出我国商标权的取得方式应采取注册取得商标权与使用取得商标权相结合的方式,以弥补我国目前单独采取注册取得商标权存在的一些弊端。第三部分——商标显著性与驰名商标的特殊保护。美国商标法权威谢希特教授曾指出:“保护商标的独特性(uniqueness),应该成为商标保护的唯一理论基础。”这里的独特性指的就是商标的显著性,此部分主要对驰名商标的特殊保护与商标显著性之间的关系加以论述。第四部分——商标显著性与商标侵权。商标直接侵权是商标侵权的主要形式,这种形式也是对商标显著性的直接侵犯。我国《商标法》没有直接引用混淆理论判断商标侵权,是我国商标立法的重大遗憾,本部分在对混淆理论进行分析后,提出我国的商标侵权应引入混淆理论的建议。
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