《民法典》中参照适用条款研究

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参照适用即准用,《民法典》中继续保留了“参照适用”这一类型的法律规范,全文共28个条款,是法典的重要组成部分,对于实现法典条文的简化、规范的储存、增强体系性和查缺补漏有着重要的意义。虽然立法者对参照适用条款予以了高度的重视,但在具体的参照适用中并没有实现该类法律条款的规范作用,这主要是由于对参照适用路径没有一个具体的规定,导致实践中对参照适用条款的适用无章,没有达到参照适用所要求的“类似事情类似处理,不同事务不同处理”。本文以“《民法典》中参照适用条款研究”为题,剖析参照适用的一般理论,总结、识别出参照适用中出现的问题,在比较“参照适用”与相关概念异同的基础上,通过案例分析和体系研究,构建一个完整的参照适用条款适用方法,以期更好地实现“法典落地”的目标。除引言和结论外,本文一共分为四个部分:第一部分,《民法典》中参照适用条款的一般理论。首先,本部分作为“参照适用”的理论基础,阐述参照适用条款的立法目的。其次,识别参照适用条款的性质,在对不同类别的法条进行解读的基础上,明确参照适用法条属于准用性法条,其实质乃是法律效果参引。最后,区分参照适用条款的类型,并对其进行举例论证,为下文中对参照适用条款司法适用的论述作铺垫。第二部分,《民法典》中参照适用条款的司法实践分析。本部分先对参照适用条款的司法适用现状进行一个整体的概述,具体包括总结参照适用条款“参照”的范围、被参照适用条款的“适用”领域,以此引出参照适用予以解决的疑难问题。而后,分析“参照适用”过程中出现的问题,具言之,主要有参照适用的定性不一、参照适用中的二次参引以及参照适用的说理过程形式化等问题。第三部分,《民法典》中“参照适用”的界定。在本部分中,首先对“参照适用”与相关概念的进行详细的界分,即在对比参照适用与适用、参照适用与类推适用以及概括参照适用与限定参照适用三组概念异同的基础上,厘清该类条款适用过程中的“参照适用”界限,具体包括:其一,谨慎参照适用中的二次参引适用;其二,防止参照适用条款被类推适用。以此对概念的区分和适用边界的限制,进而为下文中的相似性判断设置概念界碑。第四部分,《民法典》中参照适用条款的适用路径完善。主要有三点内容:第一,在参照适用条款适用中的价值判断上,明确适用过程中参照适用条款首要考虑该条规范中体现的公平、自由、秩序价值以及价值冲突时应根据待决案件中的价值匹配优先选择首要价值;第二,明晰参照适用条款中的相似性判断,鉴于参照适用条款类型的不同,其相似性判断也存在差异;第三,从强化裁判文书的说理论证和参照适用的裁判结果的价值目标检验,保证个案裁判结果的正当性。
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