房地产项目工程保证担保研究

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2006年12月7日,中华人民共和国建设部颁布《关于在建设工程项目中进一步推行工程担保制度的意见》的通知,在全国范围内强制推行承包商履约担保和业主工程款支付担保等工程保证担保制度,表明我国已经正式进入工程保证担保时代。  工程保证担保制度已经成为一种国际惯例,随着我国加入WTO,引入工程保证担保制度已经刻不容缓。工程保证担保的意义在于其能够降低工程建设风险、规范从业者的商业行为、有利于与国际接轨、有利于规范市场行为并且有利于转换政府部门职能。房地产工程保证担保研究的目的是使这一制度在房地产开发实践中更好地应用。  本文作者从房地产项目管理的角度结合实际的工程案例,深刻分析了作为工程保证担保体系中的受益人(或被担保人),在履行工程担保权利(义务)时在制度层面和操作层面存在的一些实际问题,针对这些问题需要采取哪些相应措施才能得到解决,作者提出了自己的见解。  房地产项目工程保证担保制度是基于风险管理的相关理论进行研究的。工程保证担保制度与信用证制度、银行保函制度、工程保险制度、工程监理制度等存在着不同程度的差异。房地产工程保证担保引入保证人作为第三方,第三方对建设工程中一系列合同的履行进行监督并对违约承担责任,是一种促使参与工程建设各方守信履约的风险管理机制。开发商、承包商、保证人三者之间形成保证担保关系,即由专业化担保公司(保证人)为在工程建设过程中达成的各类合同的一方当事入(被保证人)履行合同义务,向另一当事人(受益人)提供的保证担保,如果被保证人不能履行合同约定,则保证人继续履约或赔偿受益人损失。  目前国内常见的几种担保形式是投标保证担保、履约保证担保、业主支付保证担保、承包商付款保证担保、保修担保、预付款保证担保、分包担保、保留金担保等。而有些担保公司与房地产公司在此基础上又开发出了设计履约担保、监理履约担保和房屋质量保修保证担保(对房地产工程质量维修情况建立以担保公司为保证人,开发商为被保证人,购房人为受益人的保证担保)。  我国房地产项目自从2001年以来进行了工程保证担保制度的试点工作,以华远地产公司与长安保证担保公司合作实行工程保证担保制度的试点为例,在华远地产开发的几个项目中全部采用了工程保证担保,通过这些项目的运行说明现阶段在我国工程保证担保制度的执行情况。通过活生生的事例不但介绍了华远地产工程担保的执行情况,而且通过独特的视角对其执行情况进行分析和评价,提出其执行的优点、执行中存在的问题和认为需要进一步调整的地方,并重点提出房地产企业如何更好的运用工程保证担保制度的注意事项。  通过上面多个项目的工程保证担保实践可以清楚地得出结论:在我国当前阶段,在房地产行业推行工程保证担保制度是存在一些问题的,具体问题体现在以下几个方面:第一,我国现行法律法规不健全;第二,受益人普遍缺少索赔意识;第三,社会信用档案库尚未健全;第四,缺乏与之配套的见证机构;第五,工程担保机构信息披漏少;第六,反担保保证金高增大风险。针对以上问题,作者提出自己的解决方案:首先,可以通过建立一部专门的法律——《工程担保法》,解决法律不健全和相互矛盾的问题。第二,对于工程担保基本无代偿的现状进行分析认为,无代偿并非因为履约情况良好,而是人们对工程保证担保认识不够、缺乏索赔意识而不进行索赔的结果,应该通过宣传教育的方式加强人们的索赔意识,在索赔意识加强的同时人们也会增加履约的意识。第三,对于信用档案库的建立,可以通过担保机构建立共享信用档案,先收集信用良好的建筑企业名单建立基本档案库,吸引其他建筑企业与之合作共同建立共享档案,逐步建立健全信用档案库,以满足工程保证担保的需要。第四,在中国现状下,权威的见证机构必须通过政府部门的建立得以解决。第五,通过建立担保机构的信息披漏制度,并且建立严格的行业准入制度和行业运行惩罚机制,用以规范工程保证担保企业的行为。第六,在当前形式下,担保公司提供担保需要一定比例的反担保保证金,增加了合同方的资金压力,反而会增加履约风险,只有降低或取消反担保保证金才能解决这一问题,途径有三:一、建立健全完善的社会信用档案库,减少因担保公司对工程合同各方缺乏了解而增加的费用;二、加强担保公司自身的风险预控能力;三、选择资信等级高的反担保企业。  本文对工程保证担保从项目管理的角度进行了研究,但是选取的工程事例相对较少,并且选取事例局限于某一地区,不能代表全国的工程保证担保水平,同时,由于工程保证担保制度在我国实行的时间较短,可供参照的系统研究还不多,而国外的工程担保制度研究成果亦不能照搬使用,所以理论基础相对薄弱。但是,如果按照本文的研究方式,通过对某一地区有代表性的项目进行研究,可以得到这一地区的工程保证担保的基本情况,将这一方法推广到全国其他地方,就能分别得出相应的结果,积少成多,逐步覆盖全面,可以完成我国的工程保证担保制度研究工作,最终能够推动工程保证担保制度的健康发展。  虽然存在这样或那样的问题,但是工程保证担保在我国的发展是大势所趋,通过对担保制度的研究和实践,能够使之逐步走上正规发展的道路。  本文的重点是通过实例发现问题,并提出解决方案。
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