猥亵儿童罪的立法完善思考

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猥亵儿童罪在我国《刑法》第237条原文表述为:“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的,或者有其他恶劣情节的,处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的依照前两款的规定从重处罚。”从法条上看,我国现行刑法未将猥亵儿童罪作为一个独立罪名加以规定。猥亵行为罪状描述过于抽象,没有具体列举。猥亵儿童罪中的加重情节规定单一,仅有两个量刑档次。在英美日等法律体系中,猥亵儿童罪都是一项独立的条款单独存在,德国则是以独立的罪名加以规定。而我国将猥亵儿童与强制猥亵他人、侮辱妇女罪进行综合描述和规定,这种没有独立的罪名描述形式难以体现出我国刑法对保护儿童性权利的重视。借鉴国外立法经验,建议将猥亵儿童罪独立出来,设置《刑法》第237条之一,对猥亵儿童罪进行独立规定。在猥亵行为的认定上,参照英美日的立法模式来看,是以损害被害人的性羞耻心为基本法益,因此我国应把握这一立法基本原则,以性交以外的淫秽行为来确定猥亵行为。猥亵行为应根据社会性观念和儿童性禁忌来客观判断,而不应根据行为人的主观动机来判断,可参照日本刑法将猥亵行为通过法律解释的方式作出具体列举,给司法以明确指引。在细化猥亵儿童罪的量刑层次时,可参照强奸罪中规定的基本犯、情节严重和特别严重三个层次,规定基本犯五年以下有期徒刑或拘役,情节严重的处五年以上十年以下有期徒刑,特别严重的处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。情节严重是指:(1)对未成年人负有特殊监管照顾责任的人员;(2)进入未成年人的住所、集体宿舍等;(3)采取暴力、胁迫等强制性手段实施猥亵行为等;(4)对不满十二岁的儿童、留守儿童或者智力等有残缺的儿童进行猥亵的;(5)多次猥亵或者猥亵多名儿童的;(6)猥亵行为造成性病、受伤等后果的;(7)曾有猥亵前科的;(8)利用被害人无意识无法反抗的状态实施猥亵的;(9)在公共场所猥亵的;(10)两人以上轮流猥亵;(11)聚众猥亵的。特别严重则可以列举以下情形:(1)猥亵行为特别恶劣,引起民愤;(2)猥亵行为致使儿童重伤、死亡或其他严重后果的等等。并可增加职业禁止等规定。
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