论投资方与目标公司对赌回购条款的履行可能性

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《全国法院民商事审判工作会议纪要》(下称“《九民纪要》”)重新确立了对赌协议司法裁判思路,随着司法界对于对赌协议这一“估值调整工具”不断深入的认识,《九民纪要》对于与目标公司对赌案件裁判思路也做出了与“海富案”完全不同的认识。在对于与目标公司对赌纠纷的裁判上,《九民纪要》采用“两分法”,区分“合同效力”和“合同履行”,在原则肯定与目标公司对赌之合同效力的基础上,将投资方与目标公司之间回购型对赌履行可能性限定为减资。本文从《九民纪要》确立的裁判思路出发,探究《九民纪要》裁判思路背后逻辑并提出完善建议。第一部分——梳理对赌协议有关规范,并对以目标公司作为对赌主体的回购型对赌进行实证研究,通过三个典型案例得出司法实务界对于与目标公司对赌之回购条款效力认定历经了绝对无效、目标公司为回购担保有效、直接与目标公司对赌之回购条款有效三个阶段。第二部分——围绕回购型对赌纠纷中常见争议焦点对回购之法律性质作出解读,认为回购是义务而非责任、投资方要求回购的权利根据合同约定既可为请求权也可为形成权、回购为典型的金钱之债。同时对于实践中极易混淆的目标公司为回购承担连带责任之责任性质进行解读。并重点从《九民纪要》确立的裁判思路出发,探究《九民纪要》区分“合同效力”和“合同履行”的合理性。第三部分——对《公司法》第74条、第142条进行解读,认为我国《公司法》并未禁止有限责任公司回购自身股权,股份公司回购股份之事由也不断扩展,我国《公司法》回购制度在形式上为对赌协议回购条款的履行预留了一定空间。第四部分——在回购本身从立法上未被禁止的前提下,与目标公司对赌之回购条款是否具备履行可能性在于其是否符合《公司法》上有关资本维持原则相关制度的规定。在各国资本维持原则日渐缓和的趋势下,我国《公司法》也应重新定义资本维持原则,应将资本维持原则具体定位于不损害公司持续经营能力、不损害债权人利益。第五部分——就《九民纪要》已提出的减资型回购规则提出完善建议,认为与目标公司对赌回购条款履行可能性不应仅限于减资,还应在我国引入库藏股制度、在《公司法》层面纳入优先股概念,最后对《九民纪要》确立的回购型对赌裁判思路提出修改建议。
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