跨国代孕的法律适用问题研究

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近年来,伴随着国际交往和跨国旅行的日益便利,跨国代孕现象并不鲜见,一些国家如印度甚至已经形成了典型的代孕市场,跨国代孕与国内代孕有所不同,出于对医疗成本、市场成熟与否以及其他诸要素的考量,不少意愿夫妇会前往其他国家寻求代孕机会,等代孕婴孩生下来后再带回本国(接收国),这时候如果接收国与代孕婴孩的出生国的法律规定不一致,就很有可能会产生国际私法上的法律冲突,就会需要进行法律适用问题的处理,具体来看,主要表现在身份问题和合同问题两个方面。跨国代孕问题中涌现出的法律冲突问题之中,亲子关系的法律适用问题尤为突出。虽然当事人往往会在代孕协议中明确约定,但在禁止代孕的国家却可能由于各个国家目前的立法不同,且在跨国代孕方面尚无统一的实体法实践,代孕婴孩和代孕父母之间是否存在亲子关系本身、究竟依照哪一个国家的准据法来予以认定就是值得研究的问题。目前解决的方案主要有直接适用本国强制性规范、通过制造连结点创设冲突规范,以及承认外国的出生证明文件、类比收养等方式,在司法实践中,儿童最佳利益原则也已经成为了亲子关系认定方面的重要原则。另一个较为鲜明的法律适用问题主要是针对代孕协议,不管是在代孕还是跨国代孕的情况下,意愿父母都会和代孕母亲或代孕机构签订一份代孕协议,涉及人身与财产两方面内容,由于各国对于代孕的立法态度莫衷一是,和亲子关系认定一样,代孕协议的法律适用也容易产生冲突,鉴于法院地法限制意思自治的原因在于代孕具有人身性质,不可约定,根据法院地法往往是采用属人法路径来解决。这时候就需要对适用问题进行分割。另外,不仅在处理亲子关系认定问题上需要考虑公共秩序保留的限度适用问题,在处理代孕协议问题时依然需要考虑。应当采用客观论来处理公共秩序保留问题。在禁止代孕的国家,可能因为其违反公共秩序而将代孕协议认定无效而不予以适用。即便代孕协议无效,但亲子关系法院却不得不继续予以解决。由于亲子关系相关问题的重要性,所以将其放在第一位进行讨论,而将代孕协议放在其后。目前卫生部出台的部门规章中对代孕是禁止与否定的态度。目前我国有关于代孕的司法实践,就跨国代孕而言,在我国也已经有了一件服务合同纠纷案,已涉及到了法律适用问题。结合我国对此的立法将近空白的现状,为解决以及预防司法实践中出现的难题,可以考虑结合其他国家的做法,对相关立法进行修改,有限度地允许代孕。总的来说,本文的写作从当前社会的现实需要与法律规制不足之间的矛盾点出发,指出研究跨国代孕法律适用问题的迫切性与必要性,并将跨国代孕的法律适用问题划分为亲子关系认定问题与代孕协议的适用问题各自进行细致探讨,从而对我国将来处理相关问题时提出具体的建议。跨国代孕中的国际私法问题自然不止于亲子关系与代孕协议,限于篇幅,本文主要讨论这两个问题,但关于跨国代孕的管辖权问题、国外关于代孕的判决承认与执行同样值得深究。
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