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摘要除了教科书、文件资料与案例之外,阅读经典文献也是国际争端解决法教学中不可或缺的环节,它能够使学生开阔学术视野,加深理论根底。然而,当今国际法研究仍主要由西方学者主导,因此,应该更多地放眼国外的经典文献。对于这些经典外文文献,导读能够导引学生了解国际争端解决法的传统理论与最新发展,提高学术兴趣,从而掌握通向国际法学术殿堂的一把钥匙。
关键词国际争端 国际法 经典文献
作者简介:韩秀丽,厦门大学法学院,副教授,博士。
中图分类号:G633.98 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)03-242-02
随着各国之间国际交往,尤其是经济交往日益频繁,国家之间的摩擦和争端也日益增多,然而,值得庆幸的是,解决这些摩擦和争端的法律方法也日益发达,从而,可以尽量避免昔日因摩擦和争端而将国家引入战争泥潭的悲剧。目前,随着中国成为“崛起”中的大国,涉及中国的国际经济争端也越来越多,尤其以WTO争端解决为代表,迄今为止,涉及中国的WTO争端已经达到14起。也已经发生了一起中国投资者诉东道国政府的解决投资争端国际中心仲裁案。因此,国际争端解决的研究应引起中国学者密切关注,虽然关于这一主题的文献多种多样,但离不开阅读这方面的经典著作,因为经典著作能为我们提供系统而可信的资料。为此,让我们先从几本经典著作开始。
一、《国际法院与法庭适用的一般法律原则》
郑斌(BinCheng)教授为伦敦大学教授,其父亲是国民党政府最后一任驻英国大使郑天锡博士。郑斌教授的《国际法院与法庭适用的一般法律原则》可谓经典中的经典,国际法著作中的圭皋。该书完成于1953年,但至今仍列在亚马逊网上书店排行榜的前位。世事沧桑,但该书却经受住了历史的考验。1987年格老秀斯出版有限公司再版了该书。1994年,剑桥大学出版社合并了这个国际法领域最主要的出版商——格老秀斯出版有限公司,并再版了该书。而且,剑桥大学出版社于2006年11月又再版了《国际法院和法庭适用的一般法律原则》一书。
在郑斌教授1953年的这部经典著作中,郑斌教授认为,许多国家的国内法典都规定,在缺少具体的法律规定或习惯时,适用一般法律原则,国际法院规约规定了“文明各国公认的一般法律原则”构成国际法院适用的国际法渊源之一,但是规约这一部分的确切含义和范围一直是国际法学者争议的一个问题。郑斌教授探究了始于1794年杰伊条约的现代国际仲裁以来,国际法院与法庭对这些原则的实际适用,将它们称为事实上为国际法律制度提供裁判根据的一套条理清楚的基本原则。该著作援引了近600个国际仲裁及司法裁决,充分地证明了这些原则在国际法律制度中的作用,阐明了它们在几乎每一个重要国际法领域中的适用。
至今,援引郑斌教授《国际法院与法庭适用的一般法律原则》的论文、著作和国际法院和法庭的判决非常之多。在WTO争端解决机构的裁决中,郑斌教授的名著《国际性法院与法庭所适用的一般法律原则》经常得到援引,其有关一般法律原则的权威学说被作为解释性的渊源。如在1998年“海龟案”的上诉机构报告中,进一步引用郑斌教授的名著《国际性法院与法庭所适用的一般法律原则》中的话,指出“凡所行使的权利‘违反条约本身一个成员的条约义务时,就必须采取善意态度,即合理地行使’。一个成员滥用其条约权利,导致破坏条约其他成员方的条约权利时,这种行为就违反了该成员方的条约义务”。充分适用这些“解释性的渊源”,使整个裁决报告论证推理十分严谨,而且富有创意,生动活泼,具有极强的说服力。在关于国际法院与法庭的一系列专著中,还有一本著作涉及国际争端的管辖权问题,而不是法律适用问题。这两个问题无疑是国际争端解决的最重要的问题。
二、《国际法院与法庭的竞合管辖权》
国际法院与法庭管辖权的冲突是近年来我国国际法学界所特别关注的课题,然而,在国内目前还没有一本这方面的专著,所以,需要了解国外学者的专门论述。
国际法院与法庭管辖权之间的竞合问题是近年来国际法上产生的一个突出的现实问题和理论问题,从而也是国际法学界重点关注的一个课题。由于现行的国际法规则允许一个以上的国际法院和法庭在相同案件中平行参与,司法实践中引发了管辖权问题上的冲突。如何协调这类冲突成为困扰国际法院与法庭的一个棘手的问题。该书是一本论述国际法院与法庭之间管辖权冲突的专著,旨在探讨什么样的国际法规则能够或应当支配国际法院与法庭在管辖权方面所发生的竞合,能够或应当规范有关挑选法院或重复诉讼等问题。该书对于当前国际争端解决机构在这一方面的司法实践具有重要的指导意义。不仅国外许多重要学术杂志对本书的出版给予了高度评价,而且,该书在期刊论文中也得到了大量援引。
近年来,国际法院与法庭的数量急剧增加,国家及其它国际行为体遵从国际裁决机构强制管辖权的意愿也越来越大。然而,因为这些国际法院与法庭发展的不协调性,可能会发生不同国际司法机构管辖权界限的重叠问题,或竞合问题,即同一争端可能由一个以上的法院或法庭管辖。这就提出了对各种管辖权进行协调的理论与实践问题。
该书的宗旨即在研究管辖权竞合的含义,界定可以缓解威胁到国际法体系性(这也是国际法碎片化的一种体现)的这一问题的标准。该书第一部分考察了主要的国际法院与法庭的管辖权界限,并详细描述了管辖权竞合的范围。随后,该书讨论了产生于管辖权竞合的一些体系问题与实践问题,如挑选法院及多重诉讼等问题,并考虑缓解这些问题的办法。最后,该书指出了支配管辖权竞合的现行国际法规则,并考虑引入规范与协议来规制这一问题的可取性。总之,国际法院与法庭的大量出现威胁到国际法的体系性,该书捕捉到了有关国际法的这一最基本的理论问题,是研究这一问题的第一本专著。
三、《WTO十年:争端解决机构的贡献》
2005年是WTO成立十周年,在这个值得反思WTO争端解决机制的关键时刻,GiorgioSacerdoti、AlanYanovich和JanBohanes编写了《WTO十年:争端解决机构的贡献》一书,该书由剑桥大学出版社于2006年出版第1版。
该书所汇集论文的作者是最主要的决策者,包括以前的WTO总干事,国际贸易法学者、政府官员、WTO上诉机构成员、国际法庭的法官等。该书评价了WTO的第一个十年。考察了政治治理与争端解决的关系与平衡;争端解决程序的功能和各种改革建议;上诉机构对国际贸易法发展的贡献;一些国际争端解决机构,如WTO,国际法院、欧洲法院和联合国国际海洋法法庭的条约解释方法。所以,该书一个独到之处是:由WTO上诉机构的成员和这些国际法庭的法官通过与国际法庭的判例法进行比较来讨论上诉机构的判例法。
该书的主要内容详细包括: WTO十年:贸易磋商与争端解决:政治治理与司法化之间的平衡程度;从发起程序到确保执行:需要改进之处;上诉机构对国际贸易法发展的贡献;国际法中的条约解释:比较上诉机构与海牙、汉堡及卢森堡的法院。
世界著名的《国际经济法学刊》对于该书的评论道,“……对于WTO争端解决机制和WTO制度当前状态和未来的辩论做出了重要的宝贵贡献。……为读者、尤其是非贸易专家,而且还为国际贸易观察家提供了一部全面卓越的工具书。可以使读者更深刻地理解WTO争端解决机制、不同行为体之间的关系、以及WTO机制与更广泛的国际社会的联系……对于争端解决机制及WTO作为一个整体的未来的争论是一个有益的补充”。
四、《WTO争端解决中的关键问题:第一个十年》
由于WTO争端解决机制是以规则为基础的多边贸易体制的最重要的要素。所以,相关的论著也颇多。可以说,《WTO争端解决中的关键问题:第一个十年》是《WTO十年:争端解决机构的贡献》的姊妹篇,同样研究了WTO争端解决机制在第一个十年的运行情况。该书由RufusYerxa和BruceWilson编写,由剑桥大学出版社于2005年出版。
该书也研究了WTO争端解决机制在WTO第一个十年的运转。这书也属于论文集,各篇文章的的作者与前本书有相似的特点,该书有24位撰稿人和22篇论文。该书提供了许多吸引力的见解,涉及WTO体制在实践中运行的方方面面,以及总结第一个十年的教训,以有助于该体制在未来做得更成功。
该书对DSU某些方面提供了大量的细节分析,对于那些对程序感兴趣的同学来说,该书尤其值得推荐。对于这本书,哥本哈根大学的LauraNielsen教授评论道:这本书由WTO副总干事RufusYerxa和WTO法律事务部主任BruceWilson编写,不同于其他关于WTO争端解决书的地方在于它反映了“内部人”的观点。该书的目的不是要对WTO争端解决机制的第一个十年提供抽象而深邃的学术分析,而在于让读者了解WTO争端解决机构在这十年的实践。因此,这本书中大部分论文来自从事WTO实践的人士,描述了这些人的经验,表达了这些人的思考。
如果说《WTO争端解决中的关键问题:第一个十年》和《WTO十年:争端解决机构的贡献》两本书是对WTO争端解决机制的全面阐述,则下面一本书则是对WTO争端解决机制中执行程序中的一个问题,即报复的专门论述。
五、《WTO争端解决机制中的报复》
该书作者为SherzodShadikhodjaev,由KluwerLawInternational于2009年出版。
当一国不愿意使其与WTO不一致的贸易措施符合WTO规则时,WTO的争端解决程序允许对其施加制裁。然而,WTO法中的这种报复制裁形式也存在很多问题。
该书参考相关的规则和判例法,对WTO争端解决机制下的报复程序和实体方面提供了及时而有深度的法律分析,研究了GATT1947和《争端解决谅解》下的报复机制,以及《补贴和反补贴措施协定》下的特殊报复机制。该书还对一个关于报复水平计算的的判例进行了研究。最后,该书探讨了当前报复机制关于程序问题与效力事项两方面的差距,并分析了所有相应的解决方法。该书旨在研究WTO报复机制的运行的方式和可能的改进。
值得一提的是,该书的附件也很有价值,如WTO争端解决机制中报复的概念、WTO报复实践的发展情况、以及根据DSU第22.6条的仲裁工作程序等。
六、《外国投资争端:案例、资料与评论》
近几年,国际投资法领域正在迅速扩张和改变,也出现了许多关于外资争端仲裁的书,但是,该书无疑具有全面性和权威性。该书资料详实,包含了重要法律分析著作的摘要和来自最重要案件的资料。该书由KluwerLawInternational于年2005出版,作者是RaymondDoakBishop、JamesCrawford和MichaelReisman,都是国际投资法领域的权威。
这本书对于研究国际投资法的学者可谓不可或缺,它包括了国际投资争端方面最重要的案件和评论。该书将基本的资料整理为包括国际投资争端各个主题的有条理的书。包括:保护投资的条约体系、投资合同和关键条款,解决投资争端的机构,政治风险保险、适用法、国家责任原则、投资条约和习惯国际法下的投资者权利、对投资者诉求的抗辩、报复、程序和证据,仲裁裁决的执行等。
该书包括了涉及外资争端的案件中与主题事项最相关的摘录;最有经验和最有专长的律师和教授在主题事项方面提出的问题和评论;对海外私人投资公司解释政治风险保险的关键条件的决定的摘录,对投资合同中关键条款的摘录。该书对于这一领域的实践者和学者具有不可估量的价值,无论是对经验丰富者还是新手。由于条理清楚,所以该书很容易使用。而最难得的是,其既包括判例法,又包括二手资料。
本文只是简要地介绍了国际争端解决法教学中的七部经典文献,希望有兴趣的读者能够有针对性地进行精读,相信,对这些书籍的认真阅读必将会增加读者对国际争端解决机制的全面把握和理解。
关键词国际争端 国际法 经典文献
作者简介:韩秀丽,厦门大学法学院,副教授,博士。
中图分类号:G633.98 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)03-242-02
随着各国之间国际交往,尤其是经济交往日益频繁,国家之间的摩擦和争端也日益增多,然而,值得庆幸的是,解决这些摩擦和争端的法律方法也日益发达,从而,可以尽量避免昔日因摩擦和争端而将国家引入战争泥潭的悲剧。目前,随着中国成为“崛起”中的大国,涉及中国的国际经济争端也越来越多,尤其以WTO争端解决为代表,迄今为止,涉及中国的WTO争端已经达到14起。也已经发生了一起中国投资者诉东道国政府的解决投资争端国际中心仲裁案。因此,国际争端解决的研究应引起中国学者密切关注,虽然关于这一主题的文献多种多样,但离不开阅读这方面的经典著作,因为经典著作能为我们提供系统而可信的资料。为此,让我们先从几本经典著作开始。
一、《国际法院与法庭适用的一般法律原则》
郑斌(BinCheng)教授为伦敦大学教授,其父亲是国民党政府最后一任驻英国大使郑天锡博士。郑斌教授的《国际法院与法庭适用的一般法律原则》可谓经典中的经典,国际法著作中的圭皋。该书完成于1953年,但至今仍列在亚马逊网上书店排行榜的前位。世事沧桑,但该书却经受住了历史的考验。1987年格老秀斯出版有限公司再版了该书。1994年,剑桥大学出版社合并了这个国际法领域最主要的出版商——格老秀斯出版有限公司,并再版了该书。而且,剑桥大学出版社于2006年11月又再版了《国际法院和法庭适用的一般法律原则》一书。
在郑斌教授1953年的这部经典著作中,郑斌教授认为,许多国家的国内法典都规定,在缺少具体的法律规定或习惯时,适用一般法律原则,国际法院规约规定了“文明各国公认的一般法律原则”构成国际法院适用的国际法渊源之一,但是规约这一部分的确切含义和范围一直是国际法学者争议的一个问题。郑斌教授探究了始于1794年杰伊条约的现代国际仲裁以来,国际法院与法庭对这些原则的实际适用,将它们称为事实上为国际法律制度提供裁判根据的一套条理清楚的基本原则。该著作援引了近600个国际仲裁及司法裁决,充分地证明了这些原则在国际法律制度中的作用,阐明了它们在几乎每一个重要国际法领域中的适用。
至今,援引郑斌教授《国际法院与法庭适用的一般法律原则》的论文、著作和国际法院和法庭的判决非常之多。在WTO争端解决机构的裁决中,郑斌教授的名著《国际性法院与法庭所适用的一般法律原则》经常得到援引,其有关一般法律原则的权威学说被作为解释性的渊源。如在1998年“海龟案”的上诉机构报告中,进一步引用郑斌教授的名著《国际性法院与法庭所适用的一般法律原则》中的话,指出“凡所行使的权利‘违反条约本身一个成员的条约义务时,就必须采取善意态度,即合理地行使’。一个成员滥用其条约权利,导致破坏条约其他成员方的条约权利时,这种行为就违反了该成员方的条约义务”。充分适用这些“解释性的渊源”,使整个裁决报告论证推理十分严谨,而且富有创意,生动活泼,具有极强的说服力。在关于国际法院与法庭的一系列专著中,还有一本著作涉及国际争端的管辖权问题,而不是法律适用问题。这两个问题无疑是国际争端解决的最重要的问题。
二、《国际法院与法庭的竞合管辖权》
国际法院与法庭管辖权的冲突是近年来我国国际法学界所特别关注的课题,然而,在国内目前还没有一本这方面的专著,所以,需要了解国外学者的专门论述。
国际法院与法庭管辖权之间的竞合问题是近年来国际法上产生的一个突出的现实问题和理论问题,从而也是国际法学界重点关注的一个课题。由于现行的国际法规则允许一个以上的国际法院和法庭在相同案件中平行参与,司法实践中引发了管辖权问题上的冲突。如何协调这类冲突成为困扰国际法院与法庭的一个棘手的问题。该书是一本论述国际法院与法庭之间管辖权冲突的专著,旨在探讨什么样的国际法规则能够或应当支配国际法院与法庭在管辖权方面所发生的竞合,能够或应当规范有关挑选法院或重复诉讼等问题。该书对于当前国际争端解决机构在这一方面的司法实践具有重要的指导意义。不仅国外许多重要学术杂志对本书的出版给予了高度评价,而且,该书在期刊论文中也得到了大量援引。
近年来,国际法院与法庭的数量急剧增加,国家及其它国际行为体遵从国际裁决机构强制管辖权的意愿也越来越大。然而,因为这些国际法院与法庭发展的不协调性,可能会发生不同国际司法机构管辖权界限的重叠问题,或竞合问题,即同一争端可能由一个以上的法院或法庭管辖。这就提出了对各种管辖权进行协调的理论与实践问题。
该书的宗旨即在研究管辖权竞合的含义,界定可以缓解威胁到国际法体系性(这也是国际法碎片化的一种体现)的这一问题的标准。该书第一部分考察了主要的国际法院与法庭的管辖权界限,并详细描述了管辖权竞合的范围。随后,该书讨论了产生于管辖权竞合的一些体系问题与实践问题,如挑选法院及多重诉讼等问题,并考虑缓解这些问题的办法。最后,该书指出了支配管辖权竞合的现行国际法规则,并考虑引入规范与协议来规制这一问题的可取性。总之,国际法院与法庭的大量出现威胁到国际法的体系性,该书捕捉到了有关国际法的这一最基本的理论问题,是研究这一问题的第一本专著。
三、《WTO十年:争端解决机构的贡献》
2005年是WTO成立十周年,在这个值得反思WTO争端解决机制的关键时刻,GiorgioSacerdoti、AlanYanovich和JanBohanes编写了《WTO十年:争端解决机构的贡献》一书,该书由剑桥大学出版社于2006年出版第1版。
该书所汇集论文的作者是最主要的决策者,包括以前的WTO总干事,国际贸易法学者、政府官员、WTO上诉机构成员、国际法庭的法官等。该书评价了WTO的第一个十年。考察了政治治理与争端解决的关系与平衡;争端解决程序的功能和各种改革建议;上诉机构对国际贸易法发展的贡献;一些国际争端解决机构,如WTO,国际法院、欧洲法院和联合国国际海洋法法庭的条约解释方法。所以,该书一个独到之处是:由WTO上诉机构的成员和这些国际法庭的法官通过与国际法庭的判例法进行比较来讨论上诉机构的判例法。
该书的主要内容详细包括: WTO十年:贸易磋商与争端解决:政治治理与司法化之间的平衡程度;从发起程序到确保执行:需要改进之处;上诉机构对国际贸易法发展的贡献;国际法中的条约解释:比较上诉机构与海牙、汉堡及卢森堡的法院。
世界著名的《国际经济法学刊》对于该书的评论道,“……对于WTO争端解决机制和WTO制度当前状态和未来的辩论做出了重要的宝贵贡献。……为读者、尤其是非贸易专家,而且还为国际贸易观察家提供了一部全面卓越的工具书。可以使读者更深刻地理解WTO争端解决机制、不同行为体之间的关系、以及WTO机制与更广泛的国际社会的联系……对于争端解决机制及WTO作为一个整体的未来的争论是一个有益的补充”。
四、《WTO争端解决中的关键问题:第一个十年》
由于WTO争端解决机制是以规则为基础的多边贸易体制的最重要的要素。所以,相关的论著也颇多。可以说,《WTO争端解决中的关键问题:第一个十年》是《WTO十年:争端解决机构的贡献》的姊妹篇,同样研究了WTO争端解决机制在第一个十年的运行情况。该书由RufusYerxa和BruceWilson编写,由剑桥大学出版社于2005年出版。
该书也研究了WTO争端解决机制在WTO第一个十年的运转。这书也属于论文集,各篇文章的的作者与前本书有相似的特点,该书有24位撰稿人和22篇论文。该书提供了许多吸引力的见解,涉及WTO体制在实践中运行的方方面面,以及总结第一个十年的教训,以有助于该体制在未来做得更成功。
该书对DSU某些方面提供了大量的细节分析,对于那些对程序感兴趣的同学来说,该书尤其值得推荐。对于这本书,哥本哈根大学的LauraNielsen教授评论道:这本书由WTO副总干事RufusYerxa和WTO法律事务部主任BruceWilson编写,不同于其他关于WTO争端解决书的地方在于它反映了“内部人”的观点。该书的目的不是要对WTO争端解决机制的第一个十年提供抽象而深邃的学术分析,而在于让读者了解WTO争端解决机构在这十年的实践。因此,这本书中大部分论文来自从事WTO实践的人士,描述了这些人的经验,表达了这些人的思考。
如果说《WTO争端解决中的关键问题:第一个十年》和《WTO十年:争端解决机构的贡献》两本书是对WTO争端解决机制的全面阐述,则下面一本书则是对WTO争端解决机制中执行程序中的一个问题,即报复的专门论述。
五、《WTO争端解决机制中的报复》
该书作者为SherzodShadikhodjaev,由KluwerLawInternational于2009年出版。
当一国不愿意使其与WTO不一致的贸易措施符合WTO规则时,WTO的争端解决程序允许对其施加制裁。然而,WTO法中的这种报复制裁形式也存在很多问题。
该书参考相关的规则和判例法,对WTO争端解决机制下的报复程序和实体方面提供了及时而有深度的法律分析,研究了GATT1947和《争端解决谅解》下的报复机制,以及《补贴和反补贴措施协定》下的特殊报复机制。该书还对一个关于报复水平计算的的判例进行了研究。最后,该书探讨了当前报复机制关于程序问题与效力事项两方面的差距,并分析了所有相应的解决方法。该书旨在研究WTO报复机制的运行的方式和可能的改进。
值得一提的是,该书的附件也很有价值,如WTO争端解决机制中报复的概念、WTO报复实践的发展情况、以及根据DSU第22.6条的仲裁工作程序等。
六、《外国投资争端:案例、资料与评论》
近几年,国际投资法领域正在迅速扩张和改变,也出现了许多关于外资争端仲裁的书,但是,该书无疑具有全面性和权威性。该书资料详实,包含了重要法律分析著作的摘要和来自最重要案件的资料。该书由KluwerLawInternational于年2005出版,作者是RaymondDoakBishop、JamesCrawford和MichaelReisman,都是国际投资法领域的权威。
这本书对于研究国际投资法的学者可谓不可或缺,它包括了国际投资争端方面最重要的案件和评论。该书将基本的资料整理为包括国际投资争端各个主题的有条理的书。包括:保护投资的条约体系、投资合同和关键条款,解决投资争端的机构,政治风险保险、适用法、国家责任原则、投资条约和习惯国际法下的投资者权利、对投资者诉求的抗辩、报复、程序和证据,仲裁裁决的执行等。
该书包括了涉及外资争端的案件中与主题事项最相关的摘录;最有经验和最有专长的律师和教授在主题事项方面提出的问题和评论;对海外私人投资公司解释政治风险保险的关键条件的决定的摘录,对投资合同中关键条款的摘录。该书对于这一领域的实践者和学者具有不可估量的价值,无论是对经验丰富者还是新手。由于条理清楚,所以该书很容易使用。而最难得的是,其既包括判例法,又包括二手资料。
本文只是简要地介绍了国际争端解决法教学中的七部经典文献,希望有兴趣的读者能够有针对性地进行精读,相信,对这些书籍的认真阅读必将会增加读者对国际争端解决机制的全面把握和理解。