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摘 要： 在上市公司收购过程中，目标公司的大股东和实际控制人掌控了收购过程中的讨价还价权，广大中小股东处于被动接受收购条件的弱势地位，因此在收购过程中中小股东的利益往往被忽视和牺牲。本文试对《证券法》和《上市公司收购管理办法》中有关中小股东权益保护的部分典型性立法予以分析，阐述我国上市公司收购过程中的中小股东立法保护现状，并提出完善中小股东权益保护的建议。
关键词： 收购 ；中小股东；保护
【中图分类号】 D922.29 【文献标识码】 A【文章编号】 2236-1879（2017）24-0082-01
美國发达的证券融资市场和分散化的股权模式启示我们：均势的股权配置模式，更加有利于激活广大投资者的主人翁意识和参与性，从而有利于公司的健康快速发展。我国公司股份制改革以来，打破了一家独大的股权控制地位，吸引了更多的中小投资者参与到公司经营管理中，对于激活公司活力发挥了巨大作用。但是，仍然应该看到现行模式下存在的主要问题，即广大的中小投资者处于弱势地位，话语权和决策权无以保障，在上市公司收购过程中体现尤其明显。
一、我国上市公司收购关于中小股东保护的立法现状
《证券法》第97条明确规定：收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。
《上市公司收购管理办法》第7条规定： 被收购公司的控股股东或者实际控制人不得滥用股东权利损害被收购公司或者其他股东的合法权益。被收购公司的控股股东、实际控制人及其关联方有损害被收购公司及其他股东合法权益的，上述控股股东、实际控制人在转让被收购公司控制权之前，应当主动消除损害；未能消除损害的，应当就其出让相关股份所得收入用于消除全部损害做出安排，对不足以消除损害的部分应当提供充分有效的履约担保或安排，并依照公司章程取得被收购公司股东大会的批准。
本办法第53条还规定：上市公司控股股东向收购人协议转让其所持有的上市公司股份的，应当对收购人的主体资格、诚信情况及收购意图进行调查，并在其权益变动报告书中披露有关调查情况。控股股东及其关联方未清偿其对公司的负债，未解除公司为其负债提供的担保，或者存在损害公司利益的其他情形的，被收购公司董事会应当对前述情形及时予以披露，并采取有效措施维护公司利益。
二、对上市公司收购立法保护中小股东权益的分析与思考
1、对上述法律条文立法意图的解析。
收购方取得目标公司的超级多数股份时，为使目标公司中尚未转让股份的剩余股东能有最后一次退出公司的机会，英国、香港式的收购制度均规定剩余股东有要求收购方以适当的价格买受其持股的权利，称为“强制出售权”。
《证券法》第97条的规定，在我国被称为“少数股东收买请求权”，在收购成功的情形下，由于被收购公司股票被终止上市交易，其余仍持有被收购公司股票的股东，其处境发生了很大变化，特别是持有的股票无法通过证券交易所进行流通，在这种情况下，《证券法》赋予他们一种选择权，即他们可以向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，而收购人必须收购，即这是收购人应当承担的强制义务。《证券法》通过赋予中小股东所持股份的收买请求权，有利于维护中小股东权益。
《上市公司收购管理办法》第7条规定，是对公司控股股东和实际控制人等在收购过程中的规范，既体现了对控股股东履行诚信义务的要求，又解决了收购过程中问题股东法律责任的承担问题，防止不负责任的问题股东一走了之，对中小股东的权益保障非常有益。第53条规定则明确了上市公司收购过程中控股股东和实际控制人所应履行的诚信义务，为保护中小股东的合法权益提供了明确的法律依据。
2、关于强化上市收购中中小股东利益保护的两点思考。
中小股东的弱势地位，使得广大中小股东有可能成为上市收购过程中的受损者，但是并不必然成为利益牺牲者。保护中小股东的理念缺失和相关技术层面法律制度的缺失，是造成当前我国中小股东利益保护不到位的主要原因，为此，在符合我国现实国情的基础上，我们应该学习和借鉴国外相关国家的先进法律制度，弥补我国在上市公司收购过程中中小股东权益保障的缺失和不到位，具体来讲，需注意以下两点：
首先，公平与效率当兼顾，要树立保护广大中小股东的价值理念。
制度设计，理念先行。保护中小股东的利益，有利于增强中小股东的投资信心，营造健康的投资环境。当前，不论市场经济的发展还是金融市场的稳定，信心是非常重要的方面。保护中小股东，就是保护公平公正的投资市场环境，对于资本市场的繁荣、发展与稳定具有重要意义。
其次，要善于学习和借鉴能够为我所用的国外先进立法成果。
在上市公司收购过程中，如何保护中小股东的合法权益，更多的是技术层面的制度设计，这种制度设计在国外发达国家已经历经若干年的修正、发展与完善，于我国当前的市场环境，具有比较超前的指导和借鉴价值。因此，我们应该对这些相关制度进行学习和借鉴，结合我国的实际确立符合我国国情能够为我所用的制度设计，通过相关的立法和政策规定，运用于我国的实践中。
三、小结
关于中小股东权益的保护，不是证券相关法律制度的专利，还涉及公司法等相关法律制度，比如中小股东的诉讼权利等等。因此，保护中小股东合法权利，还需要各个部门法之间相互协调，在制度设计上做到相互补漏，相互衔接，相互协调，相信随着我国证券市场的逐步发展和完善，在我国上市公司收购中一定能够更好的保障好广大中小股东的合法权益。
参考文献
[1] 李命志.《证券法》的修改与上市公司收购制度的完善[J].证券.
[2] 彭雪峰.上市公司收购中目标公司中小股东保护[J].金融法苑.2008.
作者简介：
朱永帅（1986-），硕士，山东淄博人，山东科技大学校党委办公室.研究方向为经济法学
郭婷（1989--），硕士，山东泰安人，山东科技大学自动化学院.研究方向为环境与资源保护法学
关键词： 收购 ；中小股东；保护
【中图分类号】 D922.29 【文献标识码】 A【文章编号】 2236-1879（2017）24-0082-01
美國发达的证券融资市场和分散化的股权模式启示我们：均势的股权配置模式，更加有利于激活广大投资者的主人翁意识和参与性，从而有利于公司的健康快速发展。我国公司股份制改革以来，打破了一家独大的股权控制地位，吸引了更多的中小投资者参与到公司经营管理中，对于激活公司活力发挥了巨大作用。但是，仍然应该看到现行模式下存在的主要问题，即广大的中小投资者处于弱势地位，话语权和决策权无以保障，在上市公司收购过程中体现尤其明显。
一、我国上市公司收购关于中小股东保护的立法现状
《证券法》第97条明确规定：收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。
《上市公司收购管理办法》第7条规定： 被收购公司的控股股东或者实际控制人不得滥用股东权利损害被收购公司或者其他股东的合法权益。被收购公司的控股股东、实际控制人及其关联方有损害被收购公司及其他股东合法权益的，上述控股股东、实际控制人在转让被收购公司控制权之前，应当主动消除损害；未能消除损害的，应当就其出让相关股份所得收入用于消除全部损害做出安排，对不足以消除损害的部分应当提供充分有效的履约担保或安排，并依照公司章程取得被收购公司股东大会的批准。
本办法第53条还规定：上市公司控股股东向收购人协议转让其所持有的上市公司股份的，应当对收购人的主体资格、诚信情况及收购意图进行调查，并在其权益变动报告书中披露有关调查情况。控股股东及其关联方未清偿其对公司的负债，未解除公司为其负债提供的担保，或者存在损害公司利益的其他情形的，被收购公司董事会应当对前述情形及时予以披露，并采取有效措施维护公司利益。
二、对上市公司收购立法保护中小股东权益的分析与思考
1、对上述法律条文立法意图的解析。
收购方取得目标公司的超级多数股份时，为使目标公司中尚未转让股份的剩余股东能有最后一次退出公司的机会，英国、香港式的收购制度均规定剩余股东有要求收购方以适当的价格买受其持股的权利，称为“强制出售权”。
《证券法》第97条的规定，在我国被称为“少数股东收买请求权”，在收购成功的情形下，由于被收购公司股票被终止上市交易，其余仍持有被收购公司股票的股东，其处境发生了很大变化，特别是持有的股票无法通过证券交易所进行流通，在这种情况下，《证券法》赋予他们一种选择权，即他们可以向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，而收购人必须收购，即这是收购人应当承担的强制义务。《证券法》通过赋予中小股东所持股份的收买请求权，有利于维护中小股东权益。
《上市公司收购管理办法》第7条规定，是对公司控股股东和实际控制人等在收购过程中的规范，既体现了对控股股东履行诚信义务的要求，又解决了收购过程中问题股东法律责任的承担问题，防止不负责任的问题股东一走了之，对中小股东的权益保障非常有益。第53条规定则明确了上市公司收购过程中控股股东和实际控制人所应履行的诚信义务，为保护中小股东的合法权益提供了明确的法律依据。
2、关于强化上市收购中中小股东利益保护的两点思考。
中小股东的弱势地位，使得广大中小股东有可能成为上市收购过程中的受损者，但是并不必然成为利益牺牲者。保护中小股东的理念缺失和相关技术层面法律制度的缺失，是造成当前我国中小股东利益保护不到位的主要原因，为此，在符合我国现实国情的基础上，我们应该学习和借鉴国外相关国家的先进法律制度，弥补我国在上市公司收购过程中中小股东权益保障的缺失和不到位，具体来讲，需注意以下两点：
首先，公平与效率当兼顾，要树立保护广大中小股东的价值理念。
制度设计，理念先行。保护中小股东的利益，有利于增强中小股东的投资信心，营造健康的投资环境。当前，不论市场经济的发展还是金融市场的稳定，信心是非常重要的方面。保护中小股东，就是保护公平公正的投资市场环境，对于资本市场的繁荣、发展与稳定具有重要意义。
其次，要善于学习和借鉴能够为我所用的国外先进立法成果。
在上市公司收购过程中，如何保护中小股东的合法权益，更多的是技术层面的制度设计，这种制度设计在国外发达国家已经历经若干年的修正、发展与完善，于我国当前的市场环境，具有比较超前的指导和借鉴价值。因此，我们应该对这些相关制度进行学习和借鉴，结合我国的实际确立符合我国国情能够为我所用的制度设计，通过相关的立法和政策规定，运用于我国的实践中。
三、小结
关于中小股东权益的保护，不是证券相关法律制度的专利，还涉及公司法等相关法律制度，比如中小股东的诉讼权利等等。因此，保护中小股东合法权利，还需要各个部门法之间相互协调，在制度设计上做到相互补漏，相互衔接，相互协调，相信随着我国证券市场的逐步发展和完善，在我国上市公司收购中一定能够更好的保障好广大中小股东的合法权益。
参考文献
[1] 李命志.《证券法》的修改与上市公司收购制度的完善[J].证券.
[2] 彭雪峰.上市公司收购中目标公司中小股东保护[J].金融法苑.2008.
作者简介：
朱永帅（1986-），硕士，山东淄博人，山东科技大学校党委办公室.研究方向为经济法学
郭婷（1989--），硕士，山东泰安人，山东科技大学自动化学院.研究方向为环境与资源保护法学