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摘 要 2012年6月，中国银监会颁布《商业银行资本管理办法（试行）》，对中国商业银行资本定义及监管要求做出了调整。优先股作为国际资本市场融资手段的重要方式，成为了中国商业银行补充资本的现实选择。本文通过总结分析优先股与商业银行的特征，对完善商业银行发行优先股提出了政策建议。
关键词 商业银行 优先股 法律制度 监管
一、商业银行和优先股的基本内涵
（一）商业银行
商业银行（Commercial Bank），是以营利为目的，以多种金融负债筹集资金，多种金融资产为经营对象，具有信用创造功能的金融机构。随着巴塞尔协议III在我国的稳步推进，目前我国商业银行一级资本主要是由核心一级资本构成，即主要由普通股和留存资本来实现，而单一的一级资本构成对股票市场构成了不小的压力。
（二）优先股的特征及功能
优先股是指依照《公司法》，在一般规定的普通种类股份之外，另行规定的其他种类股份，其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产，但参与公司决策管理等权利受到限制。
一个完整的股权一般包括股权分配请求权、公司新增资本或新股的优先认购管理公司权即出席股东大会和表决权、知情权。豍当附于某些股份上的权利优于或劣于以上子权利时，这类股份就成了类别股份。豎优先股没有表决权但优先于普通股股东分配利润。优先股持有人放弃了对优先股股东享有优先权利的代价往往是对公司经营话语权的让渡，可以说，优先股以分离一部分股权权能为代价来换取一部分债券权能。豏
二、商业银行发行优先股上市的必要性和可行性
商业银行发行优先股具有重要的现实意义，对商业银行而言，发行优先股能够补充资本金同时满足资本监管要求，从目前各大商业银行的现状来看，资本情况不容乐观，优先股可以成为银行补充资本的重要手段。
伴随着实体经济的持续增长，我国商业银行补充资本的要求也愈加迫切。商业银行发行普通股受到A股市场环境的限制，2013年1月1日，银监会正式实施《商业银行资本管理办法（试行）》，银行增发普通股愈加困难，利用优先股融资，可以暂缓当前股市低迷下银行的资本压力，同时提升银行股的估值。
我国现行公司法虽然没有对优先股作出明确的规定，但是在制度上为优先股奠定了坚实的基础。新修订的 《公司法》 第 126 条规定：“ 股份的发行， 实行公平、 公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。 同次发行的同种类股票， 每股的发行条件和价格应当相同； 任何单位或者个人所认购的股份， 每股应当支付相同价额。”这就使得优先股的存在有其合理依据。第 132 条规定：“ 国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行作出规定。”这条法规表明国务院有权利作出相应的规定，2013年11月30日，国务院发布《关于开展优先股试点的指导意见》。其中明确指出， “为贯彻落实党的十八大、 十八届三中全会精神，深化金融体制改革，支持实体经济发展，依照公司法、证券法相关规定，国务院决定开展优先股试点。 ”随后，中国证监会于 2013 年 12 月 13 日推出《优先股试点管理办法（征求意见稿） 》，酝酿已久的优先股制度出现在人们的视野中 。
三、对中国商业银行探索发行优先股的思考
（一）完善商业银行优先股法律制度
作为一种新类型的类别股，虽然公司法和证券法为优先股创设了一定的条件，但是制度仍不够完善，从长远来看，仅仅是在行政授权立法层面上对优先股加以规定绝非长久之计。如果仅凭行政法规加以规范，根据上位法优先于下位法，行政法规的效力在等级上低于法律，且不得与法律相抵触，优先股与普通股属于同一层级别的股份种类，由法律和行政法规来规范统一层级股份似乎有欠妥当。从制度完善的角度上来说，立法需要对优先股设置的种类和方法，优先股股东利益保护等问题都做出相应的规定，让优先股的实施有法可依。
（二）商业银行应主动探索优先股上市规则
商业银行应该加大对优先股发行方案的探索与研究，不断完善发行机制，开拓投资者市场，在满足《资本办法》合格标准的基础上，充分补充银行资本，降低发行融资成本。与普通股相比，优先股具有较强的意定性。优先股股东的权利和优先股发行人的义务在很大程度上有赖于公司章程的规定，因此商业银行应当及时启动发行准备工作，在规定的时间内完成对公司章程的修改，高效地推动优先股的发行。
（三）监管机构明确职责，适度考虑商业银行特殊需求
监管机构在商业银行发行优先股时，应该坚持《资本办法》合格标准，严格审核发行银行的资格。同时，应当适当考虑我国银行业的实际情况，在总体框架下，应适时出台商业银行发行优先股的实施细则，明确具体的标准。在现行的证券发行中，优先股的发行需要历经诸多环节，包括发行审批、上市审核、登记清算和信息披露等，截止目前，虽然优先股发行的相应法规已经出台，但与之相符的相关审批程序、发行条件、合格标准等仍有待有关部门进一步的完善。
四、结语
本文从商业银行发行优先股出发，论述了优先股的融资重要性，在实践中优先股在商业银行的运作有赖于政府和市场的顶层设计，笔者从法律层面和商业银行体系考虑，认为商业银行应当利用优先股的利好条件未雨绸缪，抓紧开展准备工作，抓住机遇，稳健发展。
注释：
施天涛.公司法论第2版[M].法律出版社，2006：243-253.
郭富青.股份公司设置特别股的法律透视[J].河北法学，2002（5）：35.
于莹，潘林.优先股制度与创业企业—以美国风险投资为背景的研究[J].当代法学，2011（4）.
（作者单位：对外经济贸易大学）
关键词 商业银行 优先股 法律制度 监管
一、商业银行和优先股的基本内涵
（一）商业银行
商业银行（Commercial Bank），是以营利为目的，以多种金融负债筹集资金，多种金融资产为经营对象，具有信用创造功能的金融机构。随着巴塞尔协议III在我国的稳步推进，目前我国商业银行一级资本主要是由核心一级资本构成，即主要由普通股和留存资本来实现，而单一的一级资本构成对股票市场构成了不小的压力。
（二）优先股的特征及功能
优先股是指依照《公司法》，在一般规定的普通种类股份之外，另行规定的其他种类股份，其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产，但参与公司决策管理等权利受到限制。
一个完整的股权一般包括股权分配请求权、公司新增资本或新股的优先认购管理公司权即出席股东大会和表决权、知情权。豍当附于某些股份上的权利优于或劣于以上子权利时，这类股份就成了类别股份。豎优先股没有表决权但优先于普通股股东分配利润。优先股持有人放弃了对优先股股东享有优先权利的代价往往是对公司经营话语权的让渡，可以说，优先股以分离一部分股权权能为代价来换取一部分债券权能。豏
二、商业银行发行优先股上市的必要性和可行性
商业银行发行优先股具有重要的现实意义，对商业银行而言，发行优先股能够补充资本金同时满足资本监管要求，从目前各大商业银行的现状来看，资本情况不容乐观，优先股可以成为银行补充资本的重要手段。
伴随着实体经济的持续增长，我国商业银行补充资本的要求也愈加迫切。商业银行发行普通股受到A股市场环境的限制，2013年1月1日，银监会正式实施《商业银行资本管理办法（试行）》，银行增发普通股愈加困难，利用优先股融资，可以暂缓当前股市低迷下银行的资本压力，同时提升银行股的估值。
我国现行公司法虽然没有对优先股作出明确的规定，但是在制度上为优先股奠定了坚实的基础。新修订的 《公司法》 第 126 条规定：“ 股份的发行， 实行公平、 公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。 同次发行的同种类股票， 每股的发行条件和价格应当相同； 任何单位或者个人所认购的股份， 每股应当支付相同价额。”这就使得优先股的存在有其合理依据。第 132 条规定：“ 国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行作出规定。”这条法规表明国务院有权利作出相应的规定，2013年11月30日，国务院发布《关于开展优先股试点的指导意见》。其中明确指出， “为贯彻落实党的十八大、 十八届三中全会精神，深化金融体制改革，支持实体经济发展，依照公司法、证券法相关规定，国务院决定开展优先股试点。 ”随后，中国证监会于 2013 年 12 月 13 日推出《优先股试点管理办法（征求意见稿） 》，酝酿已久的优先股制度出现在人们的视野中 。
三、对中国商业银行探索发行优先股的思考
（一）完善商业银行优先股法律制度
作为一种新类型的类别股，虽然公司法和证券法为优先股创设了一定的条件，但是制度仍不够完善，从长远来看，仅仅是在行政授权立法层面上对优先股加以规定绝非长久之计。如果仅凭行政法规加以规范，根据上位法优先于下位法，行政法规的效力在等级上低于法律，且不得与法律相抵触，优先股与普通股属于同一层级别的股份种类，由法律和行政法规来规范统一层级股份似乎有欠妥当。从制度完善的角度上来说，立法需要对优先股设置的种类和方法，优先股股东利益保护等问题都做出相应的规定，让优先股的实施有法可依。
（二）商业银行应主动探索优先股上市规则
商业银行应该加大对优先股发行方案的探索与研究，不断完善发行机制，开拓投资者市场，在满足《资本办法》合格标准的基础上，充分补充银行资本，降低发行融资成本。与普通股相比，优先股具有较强的意定性。优先股股东的权利和优先股发行人的义务在很大程度上有赖于公司章程的规定，因此商业银行应当及时启动发行准备工作，在规定的时间内完成对公司章程的修改，高效地推动优先股的发行。
（三）监管机构明确职责，适度考虑商业银行特殊需求
监管机构在商业银行发行优先股时，应该坚持《资本办法》合格标准，严格审核发行银行的资格。同时，应当适当考虑我国银行业的实际情况，在总体框架下，应适时出台商业银行发行优先股的实施细则，明确具体的标准。在现行的证券发行中，优先股的发行需要历经诸多环节，包括发行审批、上市审核、登记清算和信息披露等，截止目前，虽然优先股发行的相应法规已经出台，但与之相符的相关审批程序、发行条件、合格标准等仍有待有关部门进一步的完善。
四、结语
本文从商业银行发行优先股出发，论述了优先股的融资重要性，在实践中优先股在商业银行的运作有赖于政府和市场的顶层设计，笔者从法律层面和商业银行体系考虑，认为商业银行应当利用优先股的利好条件未雨绸缪，抓紧开展准备工作，抓住机遇，稳健发展。
注释：
施天涛.公司法论第2版[M].法律出版社，2006：243-253.
郭富青.股份公司设置特别股的法律透视[J].河北法学，2002（5）：35.
于莹，潘林.优先股制度与创业企业—以美国风险投资为背景的研究[J].当代法学，2011（4）.
（作者单位：对外经济贸易大学）