《刑法》第29条第1款后段的教义学分析——兼与付立庆教授商榷

来源 :法律科学(西北政法大学学报) | 被引量 : 0次 | 上传用户:fuzhuyuansu
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从目的论解释的角度出发,有必要将未达到刑事责任年龄者实施的法益侵害行为,解释为《刑法》第29条第1款后段中的“犯罪”,即不法意义上的犯罪;在区分不法与罪责的基础上,承认有些场合下的“犯罪”包括了无罪责的不法行为,也完全符合“犯罪”一词的通常用法。但是,在某些条款中将犯罪解释为行为,只是在区分罪行与罪名、罪质与罪量,并不意味着将犯罪理解为“不法意义上的犯罪”。以未达到刑事责任年龄者事实上可能具备了规范意识为由,将引诱其犯罪者认定为教唆犯,有损法的安定性。原则上将引诱未达到刑事责任年龄者犯罪的人认定为间接正犯,并不违反限制从属性说。第29条第1款后段中的“教唆”,是广义的教唆,其含义与第301条第2款中的“引诱”相同,包括了第347条第6款中的“利用、教唆”这两种情形。因此,引诱未达到刑事责任年龄者犯罪的间接正犯,虽然不成立教唆犯,但其利用行为仍属于广义的教唆,应当从重处罚。
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