讲契约,莫“弃约”

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  司马迁《史记》卷六十五记载了一个家喻户晓的故事:齐將田忌善而客待之。忌数与齐诸公子驰逐重射。孙子见其马足不甚相远,马有上、中、下辈。于是孙子谓田忌曰:“君弟重射,臣能令君胜。”田忌信然之,与王及诸公子逐射千金。及临质,孙子曰:“今以君之下驷与彼。取君上驷与彼中驷,取君中驷与彼下驷。”既驰三辈毕,而田忌一不胜而再胜,卒得王千金。
  明朝冯梦龙在《东周列国志》有更详细的描述:
  齐威王暇时,常与宗族诸公子驰射赌胜为乐。田忌马力不及,屡次失金。一日,田忌引孙膑同至射圃观射。膑见马力不甚相远,而田忌三棚皆负,乃私谓忌曰:“君明日复射,臣能令君必胜。”田忌曰:“先生果能使某必胜,某当请于王,以千金决赌。”膑曰:“君但请之。”田忌请于威王曰:“臣之驰射屡负矣。来日愿倾家财,一决输赢,每棚以千金为采。”威王笑而从之。
  是日,诸公子皆盛饰车马,齐至场圃,百姓聚观者数千人。田忌问孙子曰:“先生必胜之术安在?千金一棚,不可戏也!”孙膑曰:“齐之良马,聚于王厩,而君欲与次第角胜,难矣。然臣能以术得之。夫三棚有上中下之别,诚以君之下驷,当彼上驷,而取君之上驷,与彼中驷角,取君之中驷,与彼下驷角;君虽一败,必有二胜。”田忌曰:“妙哉!”乃以金鞍锦鞯,饰其下等之马,伪为上驷,先与威王赌第一棚。马足相去甚远,田忌复失千金。威王大笑,田忌曰:“尚有二棚,臣若全输,笑臣未晚。”及二棚、三棚,田忌之马果皆胜,多得采物千金。田忌奏曰:“今日之胜,非臣马之力,乃孙子所教也。”因述其故。威王叹曰:“即此小事,已见孙先生之智矣!”由是益加敬重,赏赐无算。
  田忌赛马的故事,一直是国人熟知的智慧故事之一,都称赞孙膑有智慧,还堂而皇之地告诫人们“如何善用自己的长处去对付对方的短处,从而在竞技中获胜”。但是仔细阅读这个故事就会发现:比赛双方事先有明确约定,要上马对上马,中马对中马,下马对下马。但是田忌(孙膑)“饰其下等之马,伪为上驷”,即用下等马假充上等马、上等马假充中等马、中等马假充下等马,胜在作假、破坏规则和契约上。
  中国自古以来就是一个很讲诚信的国家,但田忌(孙膑)违规、违约是显而易见的,却被后世称之为大智慧,个中原因很复杂,估计三五篇文章说不完。如果非得给个答案,简而言之,可以用孔子的“礼崩乐坏”来解释。但我们换个角度,以战争模式来解读,可能更容易找到答案——说明了国人更在意输赢。但如果是商业行为,又该如何解读呢?
  谈到商业行为的诚信,很容易联想到契约精神。二者虽有关联,但还是有着本质的不同。“契约”一词源于拉丁文,在拉丁文中的原义为“交易”——本质是一种契约自由的理念。所以契约精神是市场经济社会的基础,是市场经济法治的灵魂。中国人民大学商法研究所所长刘俊海教授认为,契约精神包括三大元素:契约自由、契约正义与契约严守。但当前,漠视契约自由、行政管制滥用的现象不少;漠视契约正义、霸王合同的现象还存在;漠视契约严守、言而无信的现象也很严重。
  2020年4月29日,一位李姓女子因为虚构行程,利用近900次航班延误骗保近300万元,被某市公安局以诈骗罪和保险诈骗罪刑事拘留。6月10日被媒体报道后,引起法学教授、律师和网友的激烈讨论。是民事纠纷,还是涉及犯罪,目前仍然没有定论。不过媒体报道后,部分保险公司修改了“责任免除”条款,其中一家改为:任何情况下被保险人持有的客票状态为退票、改签、作废、失效等,或被保险人在保险事故发生时,未实际办理登机手续或因自身原因未实际登机的,保险人不承担赔偿责任。相关条款内容修改,说明原来的条款有“漏洞”。人民日报海外版旗下账号侠客岛认为,李某的行为“本质上是对保险公司保险合同规则的利用,在道德上可以争论,但在商业上符合理赔逻辑。”“动辄用刑事手段解决民事纠纷,这是市场强势主体的一种傲慢,是对普通消费者的一种霸凌,更是对社会主义法治化营商环境的破坏,态度蛮横,影响恶劣。”契约精神何在?
  2015年11月,亚冠决赛赛场,恒大俱乐部违约更换球衣胸前广告。事后,恒大表示,这是商业行为,而且愿意承担违约条款。值得玩味的是,恒大违约推广的是最需要诚信的人寿保险。在笔者看来,这种故意违约已经不再是商业操作层面的问题,而是无视契约精神的最典型表现。
  讲契约,莫“弃约”。修建乔家大院的乔致庸,经常告诫儿孙:经商处事要以“信”为重,以信誉得人。其次是“义”,不哄人,不骗人,该得一分得一分,不掐昧心钱。第三才是利,不能把利摆在首位。如果一项契约,于我有利,我则履行;于我无利,我则弃约,那么契约精神何在?长此以往,谁还敢与你打交道、做生意?
  习近平总书记在7月21日的企业家座谈会时特别强调,“企业家要同方方面面打交道,调动人、财、物等各种资源,没有诚信寸步难行。由于种种原因,一些企业在经营活动中还存在不少不讲诚信甚至违规违法的现象。法治意识、契约精神、守约观念是现代经济活动的重要意识规范,也是信用经济、法治经济的重要要求。企业家要做诚信守法的表率,带动全社会道德素质和文明程度提升。”
  诚然,如果企业不按市场游戏规则出牌,为攫取商业利益而无视诚信经营理念,用主观臆断代替契约精神,公司治理自然很难规范,最终必将损害公司的长久发展。对企业而言,尊重市场经济基本规则,遵守契约精神,弘扬契约精神,为营造良好的法治化营商环境做贡献,才能实现共赢,才是最优选择。
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