网络空间中商标冒用行为的刑法学思索

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本文研究的是网络空间中商标冒用行为的刑法问题。所谓网络空间中的商标冒用行为,就是行为人在网络空间中实施的冒用他人商标进行关键词搜索、网设置页链接等具有严重危害性的非法行为,而不包括利用网络实施的与网络具有一定相关性的其他商标冒用行为。它诞生在网络广泛应用于市场交易的经济时代背景下,是利用商标在网络空间中的功能异化,通过将他人商标作为搜索引擎关键词、设置为网页链接的超链接文本等商标冒用形式,非法的窃取商标权人在网络空间中对商标的专用权。同时由于受到网络开放性、虚拟性等因素的影响,使得网络空间中的商标冒用行为随之也产生了异化,即体现为冒用行为的隐蔽性和多样性,以及危害后果的扩大化和不特定化。正是网络对于商标冒用行为危害后果的无限放大,使得原本在现实社会中不具备社会危害性的冒用行为,其危害性在网络空间中得到了聚集和倍增,这就导致了传统规则对于网络空间中商标冒用行为干预的无力性。如何运用刑法惩治手段,充分考量商标冒用行为中的网络异化因素,调整传统刑法与网络商标冒用行为变异之间的关系,提供既符合网络时代要求,又能兼顾现实社会的刑法惩治模式是本文着重探究的关键。本文全文在结构上共分为五章,在内容上主要包括三部分内容,第一部分是对网络空间中商标冒用行为的整体描述,也就是正文的第一章和第二章。第一章笔者介绍了现实社会中的商标与网络之间的关系,作为继续研究的理论基础,本章主要阐释了传统商标的立法保护范围及其传统功能价值,并在此基础上深入解读了商标的传统功能在网络空间中的异化。第二章在整体勾勒了网络空间中商标异化的基础上,正式提出了网络空间中商标冒用的概念,介绍了网络空间中商标冒用行为产生极其现状,并对其进行了违法性分析,指出了网络空间中商标冒用行为的类型、特征及其与现实社会中商标冒用行为的差异。第二部分是对当前惩治网络空间中商标冒用行为的路径分析。即正文第三章。第一节对目前司法实践中运用非刑事手段惩治商标冒用行为的法律依据、惩治效果极其局限性进行了深入分析,分别对民事惩治手段和行政惩治手段进行了介绍,并在分析两种惩治模式的基础上,指出了运用非刑事手段打击网络空间中商标冒用行为的无力性。第二节对目前在惩治网络空间中商标冒用行为时,可以适用的有关刑事法律规定进行了研析,分析了运用现有的刑事惩治手段所具有的局限性。第三节在前面论述的前提下,对传统的法律规则应对商标冒用行为的网络异化,所体现出的滞后性进行了论证。第三部分是关于网络空间中商标冒用行为的对策分析,包括正文第四章和第五章。第四章笔者分析了刑法介入网络空间中商标冒用行为惩治的必要性和适度性,并对如何使刑法跟进网络空间中商标功能异化与商标冒用行为异化给出了笔者的思考。第五章是对惩治网络空间中商标冒用行为的刑法完善建议。第一节是对网络空间中商标冒用行为惩治措施的域外考察,对域外相关的刑事惩治手段进行了介绍和借鉴,提出了适合我国刑法的内容。第二节是在无法短时间内,对网络空间中商标冒用行为进行刑事立法打击的情况下,运用司法手段,通过司法解释弥补现有立法与网络违法之间的不协调。第三节作为长远的惩治手段,在综合考量网络空间中商标冒用行为的特殊性与现实社会中相关问题的基础上,讨论了增设非法冒用商标罪的可能性与必要性,以期实现保护商标权与市场正常发展之间的平衡。通过上述的分析,本文试图描述网络空间中传统商标的功能异化和商标冒用的网络异化,明晰现有的法律规制无法全面有效的评价这一冒用行为,并在此基础上提出刑法学的有关思考和完善建议。网络空间中知识产权保护是复杂的,尤其是商标冒用之违法行为与危害后果的隐蔽性,使得探究刑法对网络空间中商标冒用行为的惩治的必要性与可行性,需要较多的宏观性思考和理论论证,这对笔者的理论驾驭能力提出了一定的挑战。但是,考虑到该命题的前瞻性和技术性,即便是仅针对网络空间中的商标冒用行为提出了一个具体的完善建议,相信对于今后相关的研究能有所裨益和启发。
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