我国涉外民商事审判中认定“外国法无法查明”的问题研究

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在涉外民商事审判中,无可避免地面临查明及适用外国法的问题。当法官确定了某一国的法律应当得到适用后,距离案件得到最终的裁判还有很长的一段路要走。公正的裁判离不开正确的法律适用,而外国法的查明是正确适用外国法的前提。我国自2011年开始实施《涉外民事法律关系法律适用法》,确立了外国法查明的制度,并且随着司法实践的需要,还颁布了司法解释。外国法查明是审理涉外民商事纠纷的关键环节,查明结果直接影响到案件的审理、判决结果。但是,在涉外民商事纠纷的审判实务中,适用外国法案件的总体比例较低,法院倾向于认定无法查明外国法,从而适用中国法来进行案件的审理。倘若未能对前述的情形加以重视,频繁以外国法无法查明为“挡箭牌”而拒绝、限制外国法的适用,将导致法院难以公正地解决涉外民商事争议,不利于我国参与涉外民商事往来、营造良好的国际营商环境。因此,本文将在实证研究的基础上,借鉴国外的立法和实践情况,对我国的外国法不能查明机制进行研究,提出了完善外国法无法查明制度的建议。本文正文主要分为四个章节。第一章为“我国外国法无法查明的现状和困境”,通过立法分析和实证分析,总结了立法上存在法律条文散乱具有局限性、法律文件之间的关系未明确等不足,司法上存在未充分运用查明途径、未统一外国法资料和专家查明途径的认定标准、外国法无法查明的滥用的困境。第二章为“外国法无法查明的原因分析”,从立法、司法层面探讨司法实践中面临的困境及外国法无法查明的原因,立法层面上原因有查明责任分配不合理、查明途径规定具有局限性、缺乏认定无法查明标准及相应监督机制;司法层面的原因有外国法查明以当事人查明为主、实践中缺乏可操作的查明途径,法官缺乏查明外国法的主观能动性。第三章为“域外立法考察与借鉴”,主要考察了主流国家中瑞士、德国和美国的制度,认为瑞士在查明责任的划分、德国在查明途径及认定无法查明的监督、美国在辅助性资料的认定上,具有可行性的经验,对我国无法查明的完善有一定的借鉴意义。通过前文的分析研究和经验借鉴,第四章为“防范外国法无法查明的建议”,分别从立法、司法的角度就防范外国法无法查明提出建议,立法上的建议主要有明确查明主体的责任,完善无法查明的认定标准,司法上的建议主要有提高法官涉外案件审判的质量、统一外国法资料认定标准和拓宽查明渠道。
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