美国OFAC执法机制下企业合规的对策研究

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经济制裁在近年逐步成为美国巩固霸权地位的工具,在加大对经济制裁的重视程度之外,美国逐步减少单边制裁措施,通过谋求多国家及多部门的协同来提升制裁的有效性,与此同时,美国意识到菜单式制裁的打击并不够精准,更精细的制裁名单分类及更明确的制裁清单释义赋予了美国制裁更高的打击精准度及可操作性。在我国企业饱受美国制裁影响的今天,本文试图从美国经济制裁的主要执行机关美国财政部海外资产控制办公室(The Office of Foreign Assets Control of the US Department of the Treasury,OFAC)入手,结合国内外遭受OFAC处罚的企业典型案例,总结OFAC机制下企业合规存在的问题,为我国企业日后的制裁合规工作提供些许建议。第一章是OFAC执法机制下的企业合规分析,包括三个方面,首先是企业合规的历史沿革及内涵界定,消极合规强调降低企业因不合规导致的合规风险,本文的合规是一种侧重从消极合规层面出发,为应对OFAC执法监管的狭义合规;其次是对OFAC执法机制的细化分析,包括历史沿革及执法规律、执法依据及制裁对象、制裁行动方式及其对应条件、许可政策、特别指定国民和资产冻结名单(Specially Designated Nationals And Blocked Persons List,SDN)及《合规承诺框架》、处罚罚金的计算方式及调整条件;最后,基于美国正多渠道拓宽制裁信息搜集范围、遭受OFAC制裁将加剧企业业务、财产及诉讼风险、企业合规计划可作为OFAC和解协议的条款之一及减轻或免除处罚的依据,阐明企业合规在OFAC执法机制下的必要性。第二章是对OFAC执法机制下企业合规现存问题的具体分析。前期,部分企业未构建与《合规承诺框架》相符的制裁合规计划,具体表现为未落实有效的管理层承诺、未构建针对OFAC制裁的风险评估机制、内部控制程序失效;中期,企业易因故意违背制裁规定、存在被OFAC处罚的历史记录、销毁违规证据等情形被认定存在主观恶意,因交易金额巨大、违反OFAC制裁规定的同时违背出口管制条例等原因被认定为客观行为恶劣,导致被OFAC处以较高金额的罚金;后期,企业易因未对违规事件采取有效的针对性措施进行补救、未积极进行整改后评估、未依法寻求司法及行政救济导致对违规事件的应对措施失灵。第三章在前两章的基础上,提出OFAC执法机制下的企业合规对策。前期,企业应构建与《合规承诺框架》相符的合规计划,落实管理层承诺、构建OFAC制裁风险评估及规避制度、搭建有效的内控制度;中期,企业应积极应对并配合OFAC的合规调查,降低存在隐患的业务分量,主动披露违规事实以谋求处罚减轻,并与OFAC保持实时有效的沟通;事后,企业应针对违反OFAC制裁的特定事件进行针对性整改,且通过PDCA方法评估整改效果,与此同时,企业不能仅迎合OFAC的指认,在必要时,应积极提起法律诉讼寻求司法救济,提起行政复议寻求行政救济,并根据OFAC规则及时申请豁免。
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