违法分包是行业内的热点问题,同时也是司法实践中的难点问题。尤其在工程总承包模式大力推广的背景下,相关法律适用不明,使得违法分包的问题变得更加复杂。本文从梳理现行法律规定出发,归纳出法律对违法分包考虑的综合因素,同时将违法分包分为四种类型,并结合司法实践分析每个类型认定存在的问题。在资质不符型中,认为该类型违反了法律对承包主体的限定,并认为具有与施工内容相应的资质外观是认定要点;在二次分包型中,认为该类型违反了法律对发包主体的限定,并从立法禁止该类型的本意出发,指出司法实践中仅以“次数”认定的弊端所在,进而总结出该类型分包内容的范围、内容同一性和必要性进行认定的规则;在主体结构型中,认为要在清晰界定主体结构的基础上,更重要的是区分不同总承包模式,防止误判;在未经同意型中,针对实务的突出问题,即“劳务分包掩盖工程分包”,总结从劳务分包和工程分包的合同对应主体、合同内容指向客体、合同价款计算依据等本质区别出发,进而准确进行认定。