不正当竞争认定中消费者利益的独立考量地位及其适用

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传统反不正当竞争法对消费者利益的保护是“附带性”的,消费者利益仅仅是直接保护经营者利益所产生的一种反射利益。随着消费者运动的兴起以及反不正当竞争法理论的发展,有越来越多的声音认为不正当竞争认定中,消费者利益因素的作用应得到重视。在我国修订《反不正当竞争法》期间,立法者就消费者利益的独立或附属地位也曾犹疑不决。尽管最终修订的一般条款对消费者利益进行了独立考量,体现出我国反不正当竞争立法一定的现代性。但消费者利益应具有附属地位还是独立地位,学术上的争议仍然存在。司法实践仍然普遍忽视消费者利益元素在不正当竞争认定中的作用,表现出浓厚的经营者中心色彩。即便法官意识到有必要考量消费者利益,由于对反不正当竞争法中消费者利益的内涵和运用方式的认识不够深入,常常只对消费者利益进行浅层次、散乱、套路化的分析,甚至匆匆一笔带过。本文的核心问题有三,一是明确消费者利益及其独立考量地位的内涵;二是消费者利益在不正当竞争认定中独立考量地位的确立;三是探讨消费者利益在不正当竞争行为认定中的具体运用。本文的第一章首先提出了不正当竞争认定中消费者利益考量存在的三个问题:一是不正当竞争行为认定中消费者利益的地位究竟是附属的还是独立的,这方面的认识是不清晰的;二是消费者利益的内涵不清;三是消费者利益元素在不正当竞争行为认定中如何具体运用不明。第一章还分析了消费者利益考量问题存在的原因。原因之一是反不正当竞争法具有反射保护消费者利益的传统,原因之二在于我国的反不正当竞争立法现代性不足。第二章明确了反不正当竞争法中消费者利益及其独立考量地位的内涵。关于消费者利益的内涵,首先,应当确立考量消费者利益的分析基准,具体可分为两个层面:一是构建一般消费者形象,即具备通常的知识水平和认知能力,并针对该项商品或服务施以通常的注意水平的消费者。二是需要结合主客观两个层面,具体分析消费者注意程度要件。决定一般消费者注意程度的主观原因是消费者对服务或商品施加某种注意力程度的动机;决定一般消费者注意程度的客观原因是消费者是否具备施加相应注意力的客观条件,包括对消费者决策的时间限制、环境施加的心理压力、信息的复杂程度和专业程度等。其次,明确消费者的自由决策利益是反不正当竞争法所保护的消费者利益的主要内容,表现为知情权和选择权。区别于消费者权益保护法,反不正当竞争法中的消费者利益指的是消费者的长期利益和整体利益,而非短期利益和个体利益。消费者利益独立考量地位的内涵有二:首先,消费者利益是认定不正当竞争的考量因素之一;其次,对消费者利益与其他利益元素应作同等考量,消费者利益与其他利益并无固定的位阶与权重上的差异。第三章主要论述了消费者利益在不正当竞争认定中独立考量地位的确立。消费者利益附属考量地位难以避免的现实困境包括利益考量不均衡和规制范围不周延。消费者利益独立考量地位的合理性源自于互联网经济下的消费者的裁判者与受害者地位、反不正当竞争法的行为规制法属性、以及反不正当竞争法独立考量消费者利益的国际发展趋势。确立消费者利益的独立考量地位,有利于强化反不正当竞争法的效率目标,起到调整反不正当竞争法规制范围的作用,并能够突破竞争关系要件的桎梏。第四章探讨了不正当竞争认定中应当如何具体运用消费者利益元素。反不正当竞争法的核心问题是不正当竞争行为的认定。在具体不正当竞争行为认定时,消费者利益、经营者利益和公共利益的位阶和权重大体上等同,根据具体情境有所侧重。在个案中评价消费者利益时,应当以行为损害消费者利益达到扭曲竞争的程度为前提,对消费者所受损益进行定性分析与定量分析。反不正当竞争法应当具有谦抑性,在运用消费者利益因素时应当设置“扭曲竞争秩序”的门槛性要件。在具体判断时,可以运用比例原则这一工具。
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