论“法理”的行政法法源定位

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在行政法领域,虽然许多学者已经意识到行政法的法律渊源可以分为成文法源与不成文法源,但对于法理的关注不多亦不深入。法理是指经法律职业群体长期研究、总结而得,具有不成文性与抽象性并得到法律职业群体相当程度认同的法学原理。法理主要包括学说、法的原则等。行政法上法理的适用一般不排斥民法与刑法的法理。学说与原则之间并不是泾渭分明,原则是学说经过提炼后理论化程度更高的形态,具有更为广泛的普适性。从上个世纪90年代开始,法理的作用也日渐显现。陆续有法院开始突破成文法传统判决的桎梏,在一些案件中直接或间接地援引法理进行判决,并得到最高人民法院肯定。法理或贯通了实践与理论的概念及理论体系,或引入了各类原则补足法律缺失,或明示了某些基本权利和价值标准。法理在事实上通过立法、行政和司法路径对相关领域产生了较大影响。审视法理对行政法法源的价值,通过法源理论的发展,法理的价值得以在解释方法、漏洞补充等方面体现,有力增强了判决的说理性和效果,结合案例指导制度发挥更大的作用,为其法源地位的正当性提供了有力支持。回归法理在行政法法源地位的争论,通过借鉴民事领域中作为法源的法理而获得的启示,结合国内外学者对于法理的认识,法理是行政法的法源,但经过法院生效判决承认后才具有直接效力。为了防止适用法理的司法裁量权过大及滥用的消极影响,一般情况下,法理只有当成文法无法解决时才发挥作用。而在不成文法源范围内,一般遵从指导性案例效力优先,一般法院生效判决承认的法理与行政惯例之间根据具体案情借助其他方式进行权衡。对同一位阶的法理,通说或更具权威的法理一般优先适用。
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