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在中国传统社会中,坟山是祖先的葬地,是以祖坟为中心的一片土地和山林。受儒家孝道观念的影响,以坟山为表现形式的葬制以及对祖先的祭养活动具有特殊的意义,成为古人生活中必不可少的组成部分。从法律的视角来看,围绕着坟山产生了一系列具有法律效果的活动。从家谱、判牍以及刑案的记载来看,涉及到土地权利、相邻关系、买卖、赠与、租佃等民事问题,还有可能引起土地侵占、械斗、盗窃、杀人等纠纷,这些问题的处理解决方法反映出了我国传统法律的运行方式和民间的法律秩序。因而从法律的角度考察坟山所涉及的法律活动能够反映出中国传统法律的本质和特征。本文以清代为中心从五个方面对坟山进行了法律考察。 第一章为坟山与中国传统法律文化。中国传统文化以及其中的法律文化是坟山法律考察的背景,坟山作为一种社会事物是在中国传统文化的土壤中产生发展起来的。首先,从中国传统文化的角度来看,坟山的起源和发展无不受此种环境的影响,并深深的体现着中国传统文化的特点,这包括民间以鬼魂观念和祖先崇拜为代表的信仰观、“入土为安”的社会心理以及“福荫子孙”的风水观。其次,从中国传统法律文化的角度来看,与坟山相关的法律活动还是中国传统法律文化的折射,坟山反映了中国传统社会的宗法思想与宗法关系、儒家的孝道思想与家族伦理关系以及中国传统社会的法律关系与民间秩序。因此,民间坟山习俗中无不渗透着中国传统法律文化的精神实质和外在特征。 第二章为坟山的所有权与取得方式。坟山的所有权实为土地的所有权,因此,坟山的取得在本质上为土地的取得。首先,在坟山的取得方式上,土地的取得方式亦是坟山的取得方式,这主要是通过买卖、赠与以及继承等方式取得。在坟山的利用上,我国民间还形成了一些处理坟山相邻关系的习惯,对于方便坟山所有人的祭祀养护活动具有重要作用;其次,由于坟山的用途是用来埋葬死者的,受到时间、地域以及人们自身原因的限制,也会出现一些其它的特殊取得方式,这主要包括错葬和借葬。错葬主要是对于坟山的地界标志认识不清而出现的葬入他人坟山或者土地的情况,当然,也不乏有为了风水等原因而故意葬入他人坟山的盗葬现象。借葬主要是由于贫穷、战乱、客死他乡等原因引起的在他人的土地上埋葬的现象。虽然错葬和借葬并不是取得土地所有权的常态,但是,在“入土为安”思想的影响下,人们不愿意惊动地下的先灵而迁葬,埋葬死者的坟山也就在事实上归于死者的后人所有了。 第三章为传统习俗中的坟山养护。坟山的养护从广义上来看,包含着祭祀、培土、植树以及看护等一系列的日常活动。数千年来,古人形成了诸多的关于坟山的祭祀养护习俗,其中有许多具有法律效果的民事习惯和传统做法。首先,坟山养护的经济基础为祭田的租息以及出租房屋、田产等的收益;其次,在坟山的养护中还包括荫木的保护。荫木为坟山上的树木,是祖先的护羽,在传统社会具有特殊的意义。由于树木的经济价值,坟山上的树木就成为人们盗砍破坏的对象,因而,保护坟山上的荫木,成为家族以及国家的重要任务;再次,看坟人是坟山养护中的重要角色,是坟山的保护者。看坟人主要是通过契约以及继承等形式确立的,其职责包括看管、保护以及向坟主等人对于侵害坟山的行为履行报告义务;最后,坟山的造葬、禁葬与迁葬也是坟山维护的内容。坟山是随着家族关系、土地面积的变化而变化的,家族允许其成员按照一定的规则进行安葬,同时也禁止违反这种规则的乱葬。坟山的迁葬主要包括因为风水、社会事件以及战乱等原因引起的迁坟活动。 第四章为坟山与宗族制度。从家谱、判牍等有关资料的记载来看,族长、房长在家族处理坟山事务中具有关键性的作用,他们对于家族坟山事务的决定方式主要是以公议的形式实现的。因此,在坟山与宗族制度的关系上,族长、房长与家族的议事方式是不能忽略的。首先,族长是一个家族的负责人,一般是由族众公推选任族中有贤能之人担当。族长多按各地的习惯选任,具有对于家族事物的决定权,也是家族利益的重要保护者;其次,房长是家族分支的负责人,其地位次于族长,具有参与与决定家族事务的权利;最后,在家族事务的处理中,主要依靠家族族长、房长等重要成员的共同商议来决定。公议的内容是多方面的,主要是与家族利益密切相关的事务。公议结果的公示主要包括立碑示禁、取得官府的告示,以及民间习俗反映出来的唱戏等特殊方式。 第五章为涉及坟山的纠纷及其解决。坟山纠纷的解决存在着较大的难度,稍有不慎,即可形成家族之间的械斗和世仇。而在长期的实践中,无论是民间的自行解决,还是官府的审断,都积累了丰富的经验和方法。首先,从民间的自行解决来看,主要是依靠风俗习惯以及情理等来调解、和解;其次,涉及坟山纠纷的词讼,官府主要是通过家谱的记载、看坟人的陈述、实地勘察等诸多方式解决,并且风水观念和“入土为安”思想对争议的解决具有重要的影响作用;最后,在坟山所涉及的刑案中,主要包括侵害坟山土地、争风水、盗卖坟山及盗窃坟山财产以及发冢等案件,其解决主要是严格的按照国家成律的规定处罚。 透过上述对于坟山的法律考察,能够大体上反映出中国传统法律文化的特点,以及传统社会中法律实践的实际情况、民间法律秩序的维护方式以及纠纷的解决机制。