在专利法和刑法之间——专利权的权利保护与行为自由的刑民之辩

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我国《刑法》规定了假冒专利罪,从实然法规定和法律实践角度来说,假冒专利罪中的假冒专利行为与《专利法》侵犯专利权违法行为中的实施他人专利行为并不相同。就国际比较而言,美国、英国等国家并未将发明专利侵权行为纳入刑法规制范畴,虽然日本、德国等将发明专利侵权行为纳入刑法规制范畴,但是其法律适用极其罕见,国际条约也多数未对专利侵权行为入罪提出明确要求。反思专利侵权入罪的立法例和主要观点,可以看到专利权物权化的倾向。但是,专利权与大陆法系中物权的概念和英美法系中有形财产权的概念存在根本性的差别,大陆法系中的物权和英美法系中的有形财产权的主要价值在于明晰产权,而专利权的主要价值则在于通过促进专利权人与社会公众之间的利益平衡,起到促进科学技术进步和经济社会发展的作用。刑法谦抑性下专利侵权入罪具有不适宜性,专利侵权入罪面临法益侵害说、规范违反说和综合说的理论拷问。在引入专利侵权惩罚性赔偿制度,促进专利侵权损害赔偿制度科学化的前提下,没有必要通过专利侵权入罪的方式提高专利权的保护水平。
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